Изх. № М-24-37-7
Дата: 25. 07. 2023 год.
ЗДДС, чл. 3, ал. 5;
ЗДДС, чл. 82, ал. 5;
ЗДДС, чл. 117, ал. 2;
ЗДДС, чл. 117, ал. 3;
ЗДДС, чл. 163а;
ЗДДС, чл. 163а, ал. 2;
ЗДДС, чл. 163а, ал. 4;
ЗДДС, чл. 163б, ал. 1, т. 1.
ОТНОСНО: прилагане на чл. 3, ал. 5 от Закона за данък върху добавената стойност(ЗДДС) във връзка с Решение № 12630/10.12.2021 г. на Върховния административен съд (ВАС)
В Централно управление на Национална агенция за приходите е заведено Ваше запитване с вх. № ........................, препратено по компетентност от Дирекция ОДОП ................., в което е изложена следната фактическа обстановка:
ОБЩИНА ХУ (Общината) сочи, че е сключила договор с дружество "А" ЕООД с предмет "Сметосъбиране и сметоизвозване на твърди битови отпадъци от населените места на територията на Общината до Регионално депо - ХУ" и че е трето лице по договор за възлагане на обществена поръчка между община ХУ, в качеството на възложител, и ДЗЗД "Регионално депо ХУ 2021", в качеството на изпълнител, за избор на оператор за експлоатация и стопанисване на Регионална система за управление на отпадъците - ХУ, включваща Клетка 1 на депо за неопасни отпадъци, Инсталации за сепариране и компостиране и Център за предаване на отпадъци за общините ХУ, ..........., ................, ..................., ................ и ......... Пояснява се, че предоставените от двете дружества услуги попадат в обхвата на Приложение № 2 към Глава 19 "а", част I от ЗДДС и издадените от тях фактури са без данък върху добавената стойност (ДДС), с посочено основание за неначисляване на ДДС - чл. 163а, ал. 2, Приложение № 2 към Глава 19 "а", част I.
Общината сочи още, че в качеството си на регистрирано по ЗДДС лице - получател на цитираните услуги по Приложение № 2, на основание чл. 163б, ал. 1, т. 1 от ЗДДС е начислявала ДДС по схемата на т.нар. "обратно начисляване", чрез издаване на протоколи по чл. 117, ал. 2 в срока по ал. 3 на същата норма от ЗДДС, и не е упражнявала право на приспадане на данъчен кредит, защото получените услуги не са използвани за извършването на облагаеми доставки, а за осъществяване на дейности, за които Общината не е данъчно задължено лице и действа в качеството си на орган на местната власт по чл. 3, ал. 5 от ЗДДС, каквото е и становището на Министерството на финансите, изразено в писмо с изх. № 93-04-45/08.03.2007 г., както и практиката на дирекции ОДОП.
Предвид изложената фактическа обстановка Общината поставя следния въпрос:
Предвид Решение№ 12630/10.12.2021 г. на ВАС актуално ли е становище на Министерство на финансите, изразено в писмо с изх. № 93-04-45/08.03.2007 г., или следва да се приеме, че за дейностите по сметосъбиране, преработване/сепариране и депониране на битови отпадъци за нуждите на населението, като част от публичната ѝ функция, вменена със закон, Общината няма качество на данъчно задължено лице с последиците на изискуемостта на данъка от получателя по чл. 82, ал. 5 и чл. 163а, ал. 2 от ЗДДС и задължението за начисляването му по реда на чл. 163б, ал. l, т. l от същия закон?
Предвид така изложената фактическа обстановка и съобразявайки относимата нормативна уредба, на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите, изразявам следното становище:
С цитираното в запитването Решение № 12630/10.12.2021 г. ВАС отменя ревизионен акт на органите по приходите в частта относно допълнително начислен ДДС за получени от община услуги по Приложение № 2 от ЗДДС и за събрани от същата такси по раздел II от Закона за местните данъци и такси, като основният аргумент на съда е, че "За Общината е приложим чл. 3, ал. 5 от ЗДДС и тя не е данъчно задължена за тези дейности".
Във връзка с цитираното решение на ВАС от заместник министър-председателя по еврофондовете и министър на финансите е изразено становище в писмо с изх. № 63-00-34 от 21.02.2022 г. Същото е с адресат Националното сдружението на общините в Република България и може да бъде намерено на интернет страницата на Министерството на финансите - раздел Данъчна политика > Нормативна база > Косвени данъци > Данък върху добавената стойност. В частта "Относно дейността по сметосъбиране и обработка на битови отпадъци" на изразеното становище в посоченото писмо се съдържат отговорите на поставените от Вас въпроси.
Обръщам внимание, че в сила от 01.01.2023 г., на основание на извършен анализ на разпоредбите на чл. 3, ал. 5 и чл. 163а от ЗДДС в контекста на Директива 2006/112/ЕО на Съвета от 28 ноември 2006 г. относно общата система на данъка върху добавената стойност, практиката на Съда на Европейския съюз и на ВАС, е създадена нова алинея 4 в чл. 163а от ЗДДС (ДВ - бр. 102 от 2022 г.), по силата на която, когато получатели на доставки на стоки и услуги, попадащи в обхвата на приложение № 2, част първа към глава деветнадесета "а" от закона, са държавата, държавните и местните органи, съгласно разпоредбата на чл. 82, ал. 5 от ЗДДС (доп. - ДВ, бр. 102 от 2022 г., в сила от 01.01.2023 г.) данъкът по тези облагаеми доставки е изискуем от доставчика - регистрирано по този закон лице.
ЗАМ. ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА НАП:
/ГЕОРГИ ДИМОВ/
ОБЩИНА ХУ е сключила договор с дружество "А" ЕООД с предмет "Сметосъбиране и сметоизвозване на твърди битови отпадъци от населените места на територията на Общината до Регионално депо - ХУ". Общината е и трето лице по договор за възлагане на обществена поръчка между община ХУ като възложител и ДЗЗД "Регионално депо ХУ 2021" като изпълнител за избор на оператор за експлоатация и стопанисване на Регионална система за управление на отпадъците - ХУ. Системата включва Клетка 1 на депо за неопасни отпадъци, инсталации за сепариране и компостиране и център за предаване на отпадъци за общините ХУ, ..........., ................, ..................., ................ и .........
Посочва се, че предоставените от двете дружества услуги попадат в обхвата на Приложение № 2 към глава деветнадесета "а", част I от ЗДДС. Издадените от тях фактури са без начислен ДДС, като е посочено основание за неначисляване на данъка - чл. 163а, ал. 2, Приложение № 2 към глава деветнадесета "а", част I от ЗДДС.
Общината уточнява, че като регистрирано по ЗДДС лице - получател на услугите по Приложение № 2, на основание чл. 163б, ал. 1, т. 1 от ЗДДС е начислявала ДДС по механизма на "обратно начисляване" чрез издаване на протоколи по чл. 117, ал. 2 в срока по ал. 3 от същия член на ЗДДС. Общината не е упражнявала право на приспадане на данъчен кредит, тъй като получените услуги не са използвани за извършване на облагаеми доставки, а за дейности, при които Общината не е данъчно задължено лице и действа като орган на местната власт по чл. 3, ал. 5 от ЗДДС. Посочва се, че това съответства на становището на Министерството на финансите, изразено в писмо с изх. № 93-04-45/08.03.2007 г., както и на практиката на дирекции ОДОП.
Въпрос: Предвид Решение № 12630/10.12.2021 г. на ВАС актуално ли е становище на Министерство на финансите, изразено в писмо с изх. № 93-04-45/08.03.2007 г., или следва да се приеме, че за дейностите по сметосъбиране, преработване/сепариране и депониране на битови отпадъци за нуждите на населението, като част от публичната ѝ функция, вменена със закон, Общината няма качество на данъчно задължено лице с последиците на изискуемостта на данъка от получателя по чл. 82, ал. 5 и чл. 163а, ал. 2 от ЗДДС и задължението за начисляването му по реда на чл. 163б, ал. 1, т. 1 от същия закон?
На основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите, след съобразяване на относимата нормативна уредба, се изразява следното становище:
С Решение № 12630/10.12.2021 г. Върховният административен съд отменя ревизионен акт на органите по приходите в частта за допълнително начислен ДДС за получени от община услуги по Приложение № 2 от ЗДДС и за събрани от същата такси по раздел II от Закона за местните данъци и такси. Основният аргумент на съда е, че "За Общината е приложим чл. 3, ал. 5 от ЗДДС и тя не е данъчно задължена за тези дейности".
Във връзка с това решение на ВАС заместник министър-председателят по еврофондовете и министър на финансите е изразил становище в писмо с изх. № 63-00-34 от 21.02.2022 г. Адресат на писмото е Националното сдружение на общините в Република България. Писмото е публикувано на интернет страницата на Министерството на финансите в раздел "Данъчна политика" > "Нормативна база" > "Косвени данъци" > "Данък върху добавената стойност".
В частта "Относно дейността по сметосъбиране и обработка на битови отпадъци" на това становище се съдържат отговорите на поставените от Общината въпроси.
Извършен е анализ на разпоредбите на чл. 3, ал. 5 и чл. 163а от ЗДДС в контекста на Директива 2006/112/ЕО на Съвета от 28 ноември 2006 г. относно общата система на данъка върху добавената стойност, практиката на Съда на Европейския съюз и на ВАС. В резултат, в сила от 01.01.2023 г., е създадена нова ал. 4 в чл. 163а от ЗДДС (ДВ, бр. 102 от 2022 г.). Съгласно тази нова алинея, когато получатели на доставки на стоки и услуги, попадащи в обхвата на Приложение № 2, част първа към глава деветнадесета "а" от закона, са държавата, държавните и местните органи, на основание чл. 82, ал. 5 от ЗДДС (доп. - ДВ, бр. 102 от 2022 г., в сила от 01.01.2023 г.) данъкът по тези облагаеми доставки е изискуем от доставчика - регистрирано по този закон лице.
Извод: Отговорите на поставения от Общината въпрос относно прилагането на чл. 3, ал. 5 от ЗДДС и последиците по чл. 82, ал. 5, чл. 163а, ал. 2 и чл. 163б, ал. 1, т. 1 от ЗДДС за дейностите по сметосъбиране и обработка на битови отпадъци се съдържат в становището на министъра на финансите в писмо с изх. № 63-00-34 от 21.02.2022 г., като считано от 01.01.2023 г. по силата на чл. 163а, ал. 4 във връзка с чл. 82, ал. 5 от ЗДДС данъкът за доставките по Приложение № 2, част първа към глава деветнадесета "а", когато получатели са държавата, държавните и местните органи, е изискуем от доставчика - регистрирано по закона лице.
