НАП: Прилагане на чл. 44 ЗМДТ при включване и изключване на недвижим имот от имуществото на едноличен търговец по чл. 27 ЗДДФЛ

В Централно управление на НАП са постъпили писма, в които е изложена следната фактическа обстановка:

В сектор "Местни данъци и такси" на община ... е подадена декларация и уточнително писмо с вх. № от 10.03.2021 г., в които е описан следният случай:

С нотариален акт № 41 от 31.05.2013 г. три физически лица - ... учредяват в полза на ЕТ ..., представлявано от един от съсобствениците, право на строеж за срок от 7 години за сграда "оборотен склад за зърно и битовка за персонала". В нотариалния акт е предвидено, че след изтичане на срока, за който е учредено правото на строеж, "собствеността върху построеното, подобренията и насажденията, преминават безвъзмездно върху собствениците на земята".

След изтичане на 7-годишния срок, на 11.06.2020 г. един от съсобствениците подава декларация, в която декларира сградата на физическите лица с идеални части, съобразно идеалните части на собственост върху земята.

Предмет на казуса е приложен към коригиращата декларация по чл. 14 ЗМДТ, подадена от ЕТ ..., протокол по чл. 27, ал. 3 ЗДДФЛ от 01.06.2020 г., с който физическото лице - собственик на ЕТ включва 1/2 идеална част от въпросните сгради в имуществото на едноличния търговец, заедно с извлеченията от инвентарната книга към 01.06.2020 г.

Съгласно чл. 27, ал. 1, т. 1 от Закона за данъците върху доходите на физическите лица (ЗДДФЛ) физическо лице - собственик на предприятие на едноличен търговец може да включи в имуществото на търговеца придобити от него движими и недвижими вещи, които:

• не са в режим на съсобственост, или
• са част от съпружеска имуществена общност.

В конкретния случай имотът е в съсобственост с още две лица, поради което се приема, че съставеният протокол не отговаря на изискванията на чл. 27, ал. 1, т. 1 ЗДДФЛ, а се използва за подаване на декларация.

Поставени са следните въпроси:

Въпрос 1: Какви трябва да са последващите действия на органа по приходите - подадената на основание на протокола декларация да се остави без последствия или да се обработи?

Въпрос 2: Съгласно чл. 27, ал. 5 ЗДДФЛ ако вещта впоследствие бъде изключена от имуществото на едноличния търговец и премине към физическото лице - собственик на едноличен търговец, за данъчни цели се смята, че физическото лице - собственик извършва продажба на тази вещ по пазарна цена, независимо от обстоятелствата по чл. 13. Следва ли в този случай физическото лице да заплати данък при придобиване на имущества по ЗМДТ?

Предвид изложената фактическа обстановка и относимата нормативна уредба, на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите, е изразено следното становище:

1. Относно включването на вещта в имуществото на едноличния търговец и последиците по чл. 14 ЗМДТ

За данъчни цели в чл. 27 ЗДДФЛ е предвиден специален ред за използване на лично имущество на физическо лице за дейността му като едноличен търговец.

На основание чл. 27, ал. 1 ЗДДФЛ физическо лице - собственик на предприятие на едноличен търговец може да включи в имуществото на едноличния търговец придобити от него движими и недвижими вещи, които:

• не са в режим на съсобственост, или
• са част от съпружеска имуществена общност.

Съгласно чл. 27, ал. 2 ЗДДФЛ в тези случаи вещите (имуществото) се завеждат в счетоводството на едноличния търговец по документално доказаната им цена на придобиване, тоест по цената, посочена в документа, с който физическото лице е придобило вещта.

Като доказателство, че определени движими и недвижими вещи са включени в имуществото на едноличния търговец, следва да бъде съставен протокол, в който се посочват видът на имуществото и цената по ал. 2 - чл. 27, ал. 3 ЗДДФЛ.

В случаите по чл. 27, ал. 1, т. 2 ЗДДФЛ другият съпруг декларира с нотариално заверена декларация съгласието си за включване на вещта в имуществото на едноличния търговец - чл. 27, ал. 4 ЗДДФЛ.

От изложената фактическа обстановка е видно, че въпросното имущество е съсобственост на няколко физически лица. Поради това изискването на чл. 27, ал. 1, т. 1 ЗДДФЛ не е изпълнено и съответният недвижим имот не следва да се счита включен в имуществото на едноличния търговец.

Декларацията по чл. 14 ЗМДТ за промяна в обстоятелства, подадена от ЕТ ..., не следва да бъде обработена, тъй като за данъчни цели не е настъпила промяна.

Извод: Недвижимият имот, който е съсобствен между няколко физически лица, не може да се счита включен в имуществото на едноличния търговец по реда на чл. 27, ал. 1, т. 1 ЗДДФЛ, поради което подадената от ЕТ декларация по чл. 14 ЗМДТ за промяна в обстоятелствата не следва да се обработва.

2. Относно дължимостта на данък при придобиване на имущества по ЗМДТ при изключване на вещта от имуществото на ЕТ

При условие, че вещта (недвижимият имот) впоследствие бъде изключена от имуществото на едноличния търговец и премине към физическото лице - собственик на търговеца, данък при придобиване на имущества по ЗМДТ не се дължи, тъй като няма прехвърляне на право на собственост.

При регистриране на търговско предприятие на едноличен търговец не възниква нов правен субект, различен от физическото лице. Едноличният търговец няма собствена правосубектност, а само физическото лице придобива ново качество - това на търговец.

Извод: При изключване на недвижимия имот от имуществото на едноличния търговец и преминаването му към физическото лице - собственик не се дължи данък при придобиване на имущества по ЗМДТ, тъй като не се прехвърля право на собственост между различни правни субекти.