НАП: Право на приспадане на данъчен кредит и определяне на ДДС като възстановим или невъзстановим при изграждане и експлоатация на инсталации за третиране на битови отпадъци

Изх. № 08-О-2

Дата: 25.09.2017 год.

ЗОП, чл. 14, ал. 1, т. 7;

ЗДДС, чл. 56;

ЗДДС, чл. 57;

ЗДДС, чл. 69, ал. 1;

ЗДДС, чл. 70, ал. 1, т. 1;

ЗДДС, чл. 70, ал. 1, т. 2;

ЗДДС, чл. 74;

ЗДДС, чл. 130;

ЗУО, чл. 23, ал. 3;

ЗУО, чл. 24, ал. 7.

ОТНОСНО:третиране на данък върху добавената стойност като възстановим/невъзстановим данък при изпълнение на проекти по процедура за директно предоставяне на безвъзмездна финансова помощ ВG16М1ОР002-2.002 "Комбинирана процедура за проектиране и изграждане на компостиращи инсталации и на инсталации за предварително третиране на битови отпадъци" по приоритетна ос 2 "Отпадъци" на Оперативна програма "Околна среда 2014-2020 г."

В Централно управление на Национална агенция за приходите с вх. № ...............-..............г. e заведено Ваше писмо относно изразяване на становище по повод постъпило при Вас запитване от Община ............, касаещо третиране на данък върху добавената стойност (ДДС) като възстановим/невъзстановим данък при изпълнение на проекти по процедура за директно предоставяне на безвъзмездна финансова помощ - BG16M1OP002-2.002 - Комбинирана процедура за проектиране и изграждане на компостиращи инсталации и на инсталации за предварително третиране на битови отпадъци по приоритетна ос 2 "Отпадъци" на Оперативна програма "Околна среда 2014-2020 г." с проектно предложение "Изграждане на инсталация за предварително третиране и инсталации за компостиране, в рамките на Регионалната система за управление на отпадъците в регион ..................".

Според изложеното в запитването Община ................., в партньорство с останалите общини от Регионално сдружение за управление на отпадъците (РСУО) на регион ........................., е бенефициент по процедура за директно предоставяне на безвъзмездна финансова помощ - BG16M1OP002-2.002 - Комбинирана процедура за проектиране и изграждане на компостиращи инсталации и на инсталации за предварително третиране на битови отпадъци по приоритетна ос 2 "Отпадъци" на Оперативна програма "Околна среда 2014-2020 г." с проектно предложение

"Изграждане на инсталация за предварително третиране и инсталации за компостиране, в рамките на Регионалната система за управление на отпадъците в регион ............." (Процедурата).

Основните дейности, които ще се финансират, са:

- проектиране и изграждане на инсталации за компостиране на разделно събрани зелени и/или биоразградими битови отпадъци, с цел получаване на компост;

- проектиране и изграждане на инсталация за предварително третиране на смесено събрани битови отпадъци.

Съгласно Постановление № 189 на Министерски съвет от 28.07.2016 г.за определяне на национални правила за допустимост на разходите по програмите, съфинансирани от Европейските структурни и инвестиционни фондове, за програмен период 2014 - 2020 г. (Постановление № 189 от 28.07.2016 г.)възстановимият ДДС е определен като недопустим разход за съфинансиране от Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд и Европейския фонд за морско дело и рибарство. Съгласно Насоки за кандидатстване по горепосочената процедура ДДС не представлява допустим разход по процедурата.

В тази връзка Община ................, в качеството си на бенефициент на безвъзмездната финансова помощ, е необходимо да определи дали начисленият ДДС по получени доставки на стоки и/или услуги или извършени плащания в изпълнение на проекта е възстановим или невъзстановим данък.

В съответствие с Насоките за кандидатстване Община ........., в партньорство с останалите общини от РСУО ............., предвижда следните варианти за възлагане на бъдещата експлоатация на изградените инсталации:

1. Избор на изпълнител по реда на Закона за обществените поръчки (ЗОП) или учредяване на дружество с общинско участие по реда на чл. 14, ал. 1, т. 7 от ЗОП, който/което срещу възнаграждение да извършва като оператор експлоатация и стопанисване на изградените по проекта инсталации, като в резултат на дейността ще се отделят отпадъци, предмет на последваща реализация от страна на изпълнителя. За целта възложителят отдава под наем оборудването, машините, съоръженията и постройките към инсталациите, обект на проектното предложение.

2. Избор на изпълнител по реда на ЗОП или учредяване на дружество с общинско участие по реда на чл. 14, ал. 1, т. 7 от ЗОП, който/което срещу възнаграждение да извършва като оператор експлоатация и стопанисване на изградените по проекта инсталации, като в резултат на дейността ще се отделят отпадъци, които изпълнителят ще предостави на възложителя, с цел организиране на последващата им реализация. В случая възложителят предоставя изградените по проекта инсталации на изпълнителя срещу получаване на отпадък, обект на последваща реализация.

3. Избор на изпълнител по реда на ЗОП или учредяване на дружество с общинско участие по реда на чл. 14, ал. 1, т. 7 от ЗОП, който/което срещу възнаграждение да извършва като оператор експлоатация и стопанисване на изградените по проекта инсталации, като в резултат на дейността ще се отделят отпадъци, предмет на последваща реализация от страна на изпълнителя. В случая възложителят предоставя ползването на изградените по проекта инсталации безвъзмездно на изпълнителя с цел намаляване на депонирания отпадък на общината посредством отделяне на рециклируема фракция, обект на последваща реализация.

Предвид така изложената фактическа обстановка и съобразявайки относимата нормативна уредба, на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите изразявам следното становище:

Понятието "възстановим данък върху добавената стойност" е дефинирано в § 1, т. 1 от Допълнителните разпоредби на Постановление № 189 от 28.07.2016 г. и това е сумата на платения данък върху добавената стойност, която регистрираното по реда на ЗДДС лице има право да приспадне от задълженията си по ЗДДС, включително когато, като е имало това право, не го е упражнило по реда на закона. Определянето на ДДС като възстановим данък е в пряка връзка с възможността начисленият данък за получени доставки на стоки или услуги във връзка с проектиране и изграждане на компостиращи инсталации и на инсталации за предварително третиране на битови отпадъци да се определи като данък с право на приспадане на данъчен кредит по реда на ЗДДС. Невъзможността да се приспадне платеният данък за закупените стоки или услуги по реда на ЗДДС определя същия като невъзстановим данък.

Съгласно разпоредбата на чл. 69, ал. 1 от ЗДДС, когато стоките и услугите се използват за целите на извършваните от регистрираното лице облагаеми доставки, лицето има право да приспадне данъка за стоките или услугите, които доставчикът - регистрирано по този закон лице, му е доставил или предстои да му достави, както и начисления данък при внос на стоки по чл. 56 и 57 от закона и изискуемия от него данък като платец по глава осма от закона. По силата на чл. 70, ал. 1, т. 1 и 2 от ЗДДС правото на приспадане на данъчен кредит не е налице, независимо че са изпълнени условията на чл. 69 или 74 от закона, когато стоките или услугите са предназначени за извършване на освободени доставки по глава четвърта, за безвъзмездни доставки или за дейности, различни от икономическата дейност на лицето.

Видно е както от запитването, така и от разпоредбите на Закона за управление на отпадъците (ЗУО), че собствеността върху изградените съоръжения възниква за общините-бенефициенти (чл. 23, ал. 3 от ЗУО). Регионалното сдружение е юридическо лице, което няма за цел да формира и не разпределя печалба, не придобива собственост (чл. 24, ал. 7 от ЗУО).

Съгласно запитването и в трите варианта за възлагане на бъдещата експлоатация на изградените инсталации за преработка на отпадъците, същата ще се осъществява не чрез структура на общината, а чрез друго юридическо лице, на което общината ще я предостави за експлоатацията и стопанисване, като ще възложи на това лице-изпълнител, извършването на дейността по преработка на отпадъците. И в трите хипотези на предоставяне на инсталациите на трето лице-изпълнител, предоставянето им за експлоатация и стопанисване на изпълнителя ще бъде предмет на облагаема доставка. Между общината/общините (възложител), участници в сдружението, и изпълнителя в случая са налице възмездни доставки - срещу предоставянето на инсталациите изпълнителят се задължава да обработва отпадъците, независимо че в един от случаите неправилно доставката на инсталациите от общината към изпълнителя е определена в запитването като безвъзмездна.

Наличието или не на други насрещни възнаграждения (независимо дали са парични или са определени в стоки или услуги), дължими във връзка с предоставянето на инсталациите срещу задължението за обработката на отпадъците, би оказало евентуално влияние на данъчните основи на съответните насрещни доставки, но не променя характера им. Налице са облагаеми възмездни доставки, осъществени при условията на бартер - чл. 130 от ЗДДС.

Предвид обстоятелството, че получените от общината стоки и услуги за изграждане на инсталациите ще се използват за последващи облагаеми доставки - възмездно предоставяне на експлоатацията и стопанисването им при условията на бартер срещу задължение на изпълнителя за обработка на отпадъците, за платения от общината данък върху добавената стойност по тези доставки ще възникне право на приспадане по реда на ЗДДС.

С оглед изложеното, начисленият ДДС по получени доставки на стоки и/или услуги или извършени плащания, преди да е възникнало данъчното събитие за облагаема доставка в изпълнение на проекта, е възстановим данък.

зам. Изпълнителен Директор на НАП:

/АЛЕКСАНДЪР ГЕОРГИЕВ/