Изх. №23-22-2113/04.02.2022 г.
КСО - чл. 4, ал. 1, т. 7
КСО - чл. 6, ал. 11
ЗЗО - чл. 40, ал. 1, т. 1
ЗЗО - чл. 40, ал. 1, т. 6
ЗЗО - чл. 40, ал. 8
В дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" ...... е постъпило Ваше писмено запитване, прието с вх. №23-22-2113/31.12.2021 г., относно прилагането на разпоредбите на Кодекса за социално осигуряване (КСО)иЗакона заздравното осигуряване (ЗЗО).
Фактическата обстановка, изложена в запитването, е следната:
Работите по трудово правоотношение. Работодателят внася осигурителни вноски за Вас върху максималния месечен размер на осигурителния доход, определен със Закона за бюджета на държавното общественоосигуряване(ЗБДОО).
Упражнявате трудова дейност като собственик на дружеството "Б" ЕООД с ЕИК .......
Управител сте на "А" ЕООД, чийто едноличен собственик е "Б" ЕООД.
Във връзка с изложената фактическа обстановка поставяте следния въпрос:
Следва ли да се осигурявате като управител по договор за управление и контрол в "А" ЕООД?
Предвид изложената фактическа обстановка, въпросът и относимата към тях нормативна уредба, изразявам следното становище:
Упражняването на трудова дейност е основополагащо за възникване на основание за осигуряване на лицата във фондовете на държавното обществено осигуряване (ДОО). На основание чл. 10, ал. 1 от КСО, осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 от кодекса и за който са внесени или дължими осигурителни вноски и продължава до прекратяването ѝ.
Фактът, че едно лице е вписано като управител на търговско дружество не е достатъчен, за да възникне задължение за осигуряване. Видно от разпоредбата на чл. 10 от КСО, това задължение ще възникне от момента, в който започне упражняване натрудова дейност.
В КСО и подзаконовите му актове липсва определение на понятието "трудова дейност". За трудова дейност може да се приеме всяко действие на управителя, свързано с функционирането на дружеството като организиране и управление на дружествената дейност, представителна власт и др.
Управителите на търговски дружества подлежат на задължително осигуряване по реда на чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО за общо заболяване и майчинство, инвалидност поради общо заболяване, старост и смърт, трудова злополука и професионална болест и безработица. Осигурителните вноски за ДОО за тези лица се дължат върху получените, включително начислените и неизплатените, брутни месечни възнаграждения или неначислените месечни възнаграждения, но върху не по-малко от минималния осигурителен доход по основни икономически дейности и квалификационни групи професии, и не повече от максималния месечен размер на осигурителния с доход, определени със ЗБДОО за съответната година (основание чл. 6, ал. 3 от КСО).
"Неначислени възнаграждения" за лица, упражняващи трудова дейност като управители на търговски дружества, са дължими възнаграждения, които не са намерили отражение в счетоводството на дружеството, в противоречие с някои от основните принципи, залегнали в Закона за счетоводството (ЗСч). Дължими възнаграждения са тези, които са договорени или определени по съответния ред съобразно вида на търговското дружество. Възнаграждението може да е определено с договора за управление, да е посочено в дружествения договор, съответно учредителния акт, да е определено с решение на съответния орган на дружеството или по друг начин.
Видно от цитираните разпоредби, Вие подлежите на задължително осигуряване по реда на чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО при условие, че упражнявате трудова дейност като управител на "А" ЕООД и за тази дейност имате определено възнаграждение.
В този случай, с оглед ограничаване на осигурителния Ви доход, следва да имате предвид разпоредбата на чл. 6, ал. 11 от КСО, съгласно която за лицата, които получават доходи от дейности на различни основания по чл. 4 от КСО, осигурителните вноски се внасят върху сбора от осигурителните им доходи, но върху не повече от максималния месечен размер на осигурителния доход, по следния ред:
1. доходи от дейности на лицата съгласно последователността, посочена в чл. 4, ал. 1 и ал. 10 от КСО;
2. доходи от обезщетения, изплащани по Кодекса на труда(КТ) или по специални закони, върху които се дължат осигурителни вноски;
3. осигурителен доход като еднолични търговци, собственици или съдружници в търговски или в неперсонифицирани дружества, упражняващи свободна професия и/ или занаятчийска дейност, регистрирани земеделски стопани и тютюнопроизводители;
4. доходи за работа без трудово правоотношение.
Поредността по чл. 4, ал. 1 от КСО, определя упражняването на трудова дейност по трудов договор като първо по ред нормативно основание за внасяне на осигурителни вноски (чл. 4, ал. 1, т. 1 от кодекса) и на следващо място в тази последователност е полагането на труд като управител на търговско дружество (чл. 4, ал. 1, т. 7 от кодекса). И в случай, че осигурителният доход по трудов договор за месеца е в размер на максималния месечен осигурителен доход, определен със ЗБДОО, за същия месец не следва да се внасят осигурителни вноски като управител на търговско дружество.
Следва да се отбележи, че за лицата, упражняващи трудова дейност на повече от едно основание по чл. 4, ал. 1 и/или ал. 3, т. 5 и т. 6 и/или ал. 10 от КСО в разпоредбата на чл. 4 от Наредбата за елементите на възнаграждението и за доходите, върху които се правят осигурителни вноски (НЕВДПОВ) е указано, че те декларират пред всеки следващ осигурител дохода, върху който се дължат осигурителни вноски, като се спазва поредността, определена в чл. 6, ал. 11 от КСО.
Съгласно чл. 127, ал. 1 от КСО, лицата, родени след 31 декември 1959 г., ако са осигурени във фонд "Пенсии" на ДОО, с изключение на тези, осигуряващи се по реда на чл. 4б от кодекса, задължително се осигуряват за допълнителна пенсия в универсален пенсионен фонд. Осигурителните вноски за допълнителното задължително пенсионно осигуряване се внасят върху доходите, за които се дължат осигурителни вноски за ДОО (аргумент чл. 157, ал. 6 от КСО).
За управителите на търговски дружества здравноосигурителните вноски се определят от дохода, върху който се дължат вноски за ДОО, определен съгласно КСО (основание чл. 40, ал. 1, т. 1 от ЗЗО).
По отношение внасянето на здравноосигурителни вноски, с оглед ограничаване на осигурителния доход, приложение намира разпоредба на чл. 40, ал. 1, т. 6 от ЗЗО. Съгласно цитираната разпоредба за лицата, получаващи доходи на различни основания, посочени в чл. 40, ал. 1, т. 1, 2, 2а, 3, 4 и 5 от закона, здравноосигурителните вноски се внасят върху сбора от осигурителните доходи и в последователността, определена в чл. 4а, ал. 6 и чл. 6, ал. 11 от КСО. Здравноосигурителните вноски за тези лица се внасят по реда, предвиден за съответния вид доход, но върху не повече от максималния размер на осигурителния доход, определен със ЗБДОО (чл. 40, ал. 8 от ЗЗО).
С оглед на гореизложеното, в хипотезата, в която сте осигурен върху максималния размер на осигурителния доход по трудов договор не следва да се осигурявате и по договор за управление и контрол, независимо от това дали по него има договорено възнаграждение.
В заключение следва да се отбележи, че на основание чл. 5, ал. 4 от КСО, осигурителите, осигурителните каси, самоосигуряващите се лица и работодателите имат задължение периодично да представят данни в Националната агенция за приходите. Данните се подават по реда на Наредба №Н-13 от 17.12.2019 г. за съдържанието, сроковете, начина и реда за подаване и съхранение на данни от работодателите, осигурителите за осигурените при тях лица, както и от самоосигуряващите се лица(Наредба №Н-13/17.12.2019 г.).
Независимо, че въпросът относно представянето на данни в НАП не е изрично поставен, следва да имате предвид следното:
Съгласно чл. 4, ал. 8 от Наредба №Н-13/2019 г., за лицата, осигурени на повече от едно основание по чл. 4 от КСО, сеподават декларации образец №1 (приложение №1 към чл. 2, ал. 1 от наредбата) и в случаите, в които на едно от основанията осигурителните вноски са внесени върху максималния месечен осигурителен доход.
Разпоредбата на чл. 4, ал. 8 от Наредба №Н-13/2019 г. не се прилага за лицата, които са осигурени на основание чл. 4, ал. 1 от КСО за пълен месец върху максималния месечен размер на осигурителния доход и са получили възнаграждение за работа без трудово правоотношение за същия месец или са самоосигуряващи се лица, упражняващи трудова дейност, след 31 декември 2015 г., избрали да се осигуряват само за инвалидност поради общо заболяване за старост и за смърт.
Настоящето становище е принципно и е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
В дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" е постъпило писмено запитване относно прилагането на разпоредбите на Кодекса за социално осигуряване (КСО) и Закона за здравното осигуряване (ЗЗО).
Фактическата обстановка е следната: работите по трудово правоотношение, като работодателят внася за Вас осигурителни вноски върху максималния месечен размер на осигурителния доход, определен със Закона за бюджета на държавното обществено осигуряване (ЗБДОО). Упражнявате трудова дейност като собственик на "Б" ЕООД с ЕИК ....... и сте управител на "А" ЕООД, чийто едноличен собственик е "Б" ЕООД.
Въпрос: Следва ли да се осигурявате като управител по договор за управление и контрол в "А" ЕООД?
С оглед изложената фактическа обстановка, въпроса и относимата нормативна уредба се излага следното становище.
Упражняването на трудова дейност е основно условие за възникване на основание за осигуряване във фондовете на държавното обществено осигуряване (ДОО. Съгласно чл. 10, ал. 1 от КСО осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 от кодекса и за който са внесени или дължими осигурителни вноски, и продължава до прекратяването ѝ.
Самото вписване на лице като управител на търговско дружество не е достатъчно, за да възникне задължение за осигуряване. На основание чл. 10 от КСО това задължение възниква от момента, в който започне упражняване на трудова дейност.
В КСО и подзаконовите му актове няма легално определение на понятието "трудова дейност". За трудова дейност може да се приеме всяко действие на управителя, свързано с функционирането на дружеството - организиране и управление на дружествената дейност, упражняване на представителна власт и др.
Управителите на търговски дружества подлежат на задължително осигуряване по чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО за общо заболяване и майчинство, инвалидност поради общо заболяване, старост и смърт, трудова злополука и професионална болест и безработица. Съгласно чл. 6, ал. 3 от КСО осигурителните вноски за ДОО за тези лица се дължат върху получените, включително начислените и неизплатените, брутни месечни възнаграждения или неначислените месечни възнаграждения, но върху не по-малко от минималния осигурителен доход по основни икономически дейности и квалификационни групи професии и не повече от максималния месечен размер на осигурителния доход, определени със ЗБДОО за съответната година.
"Неначислени възнаграждения" за лица, упражняващи трудова дейност като управители на търговски дружества, са дължими възнаграждения, които не са намерили отражение в счетоводството на дружеството, в противоречие с основни принципи на Закона за счетоводството (ЗСч). Дължими възнаграждения са тези, които са договорени или определени по съответния ред според вида на търговското дружество. Възнаграждението може да е определено в договора за управление, в дружествения договор или учредителния акт, с решение на съответния орган на дружеството или по друг начин.
От тези разпоредби следва, че подлежите на задължително осигуряване по чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО, ако упражнявате трудова дейност като управител на "А" ЕООД и за тази дейност имате определено възнаграждение.
В този случай, за ограничаване на осигурителния доход, следва да се приложи чл. 6, ал. 11 от КСО, според който за лицата, получаващи доходи от дейности на различни основания по чл. 4 от КСО, осигурителните вноски се внасят върху сбора от осигурителните им доходи, но върху не повече от максималния месечен размер на осигурителния доход, по следния ред:
- доходи от дейности на лицата съгласно последователността по чл. 4, ал. 1 и ал. 10 от КСО;
- доходи от обезщетения, изплащани по Кодекса на труда (КТ) или по специални закони, върху които се дължат осигурителни вноски;
- осигурителен доход като еднолични търговци, собственици или съдружници в търговски или неперсонифицирани дружества, упражняващи свободна професия и/или занаятчийска дейност, регистрирани земеделски стопани и тютюнопроизводители;
- доходи за работа без трудово правоотношение.
Поредността по чл. 4, ал. 1 от КСО определя упражняването на трудова дейност по трудов договор като първо по ред нормативно основание за внасяне на осигурителни вноски (чл. 4, ал. 1, т. 1 от КСО), а полагането на труд като управител на търговско дружество (чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО) е на следващо място. Когато осигурителният доход по трудов договор за месеца е в размер на максималния месечен осигурителен доход, определен със ЗБДОО, за същия месец не се дължат осигурителни вноски като управител на търговско дружество.
За лицата, упражняващи трудова дейност на повече от едно основание по чл. 4, ал. 1 и/или ал. 3, т. 5 и т. 6 и/или ал. 10 от КСО, чл. 4 от Наредбата за елементите на възнаграждението и за доходите, върху които се правят осигурителни вноски (НЕВДПОВ), предвижда, че те декларират пред всеки следващ осигурител дохода, върху който се дължат осигурителни вноски, като се спазва поредността по чл. 6, ал. 11 от КСО.
Съгласно чл. 127, ал. 1 от КСО лицата, родени след 31 декември 1959 г., ако са осигурени във фонд "Пенсии" на ДОО, с изключение на осигуряващите се по реда на чл. 4б от КСО, задължително се осигуряват за допълнителна пенсия в универсален пенсионен фонд. На основание чл. 157, ал. 6 от КСО осигурителните вноски за допълнителното задължително пенсионно осигуряване се внасят върху доходите, за които се дължат осигурителни вноски за ДОО.
За управителите на търговски дружества здравноосигурителните вноски се определят от дохода, върху който се дължат вноски за ДОО, определен съгласно КСО (чл. 40, ал. 1, т. 1 от ЗЗО).
По отношение на здравното осигуряване, за ограничаване на осигурителния доход се прилага чл. 40, ал. 1, т. 6 от ЗЗО. Съгласно тази разпоредба за лицата, получаващи доходи на различни основания по чл. 40, ал. 1, т. 1, 2, 2а, 3, 4 и 5 от ЗЗО, здравноосигурителните вноски се внасят върху сбора от осигурителните доходи и в последователността, определена в чл. 4а, ал. 6 и чл. 6, ал. 11 от КСО. Съгласно чл. 40, ал. 8 от ЗЗО здравноосигурителните вноски за тези лица се внасят по реда, предвиден за съответния вид доход, но върху не повече от максималния размер на осигурителния доход, определен със ЗБДОО.
С оглед на горното, когато сте осигурен върху максималния размер на осигурителния доход по трудов договор, не следва да се осигурявате и по договор за управление и контрол, независимо дали по него има договорено възнаграждение.
Извод: В хипотезата, в която по трудовия Ви договор се внасят осигурителни вноски върху максималния месечен осигурителен доход, не възниква задължение за осигуряване по договор за управление и контрол в "А" ЕООД, дори да е уговорено възнаграждение по този договор.
На основание чл. 5, ал. 4 от КСО осигурителите, осигурителните каси, самоосигуряващите се лица и работодателите са длъжни периодично да представят данни в Националната агенция за приходите. Данните се подават по реда на Наредба № Н-13 от 17.12.2019 г. за съдържанието, сроковете, начина и реда за подаване и съхранение на данни от работодателите, осигурителите за осигурените при тях лица, както и от самоосигуряващите се лица (Наредба № Н-13/17.12.2019 г.).
Независимо че въпрос относно представянето на данни в НАП не е изрично поставен, следва да се има предвид следното: съгласно чл. 4, ал. 8 от Наредба № Н-13/2019 г. за лицата, осигурени на повече от едно основание по чл. 4 от КСО, се подават декларации образец № 1 (приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от наредбата) и в случаите, в които на едно от основанията осигурителните вноски са внесени върху максималния месечен размер на осигурителния доход...
Извод: При осигуряване на повече от едно основание по чл. 4 от КСО се подават декларации образец № 1 по Наредба № Н-13/2019 г., включително когато на едно от основанията вноските са внесени върху максималния месечен осигурителен доход.
