Изх. № 92-00-275
Дата: 06.04.2016 год.
ЗДДС, чл. 3, ал. 1;
ЗДДС, чл. 3, ал. 5, т. 1;
ЗДДС, чл. 12, ал. 1.
ОТНОСНО:прилагане на Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС)
Във Ваше писмо, постъпило в ЦУ на НАП с вх. № 92-00-275/12.03.2016 г., във връзка с проект на нов договор между община и ... дирекция на вътрешните роботи за създаване на звено "Общинска полиция" поставяте въпрос, свързан с данъчното третиране по ЗДДС на дейността на звеното.
Предвид приложения проект на договор и съобразявайки относимата към дейността Ви нормативна уредба, по зададения от Вас въпрос на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите изразявам следното становище:
По отношение данъчното третиране на дейността на звено "Общинска полиция" същата следва да се преценява с оглед приложимостта на разпоредбата на чл. 3, ал. 5 от ЗДДС, която регулира дейността на публичноправните субекти по отношение задължението за облагане с данък върху добавената стойност. С нормата на чл. 3, ал. 5 от ЗДДС е регламентирано, че не са данъчно задължени лица държавата, държавните и местните органи за всички извършвани от тях дейности или доставки, в качеството им на орган на държавна или местна власт, включително в случаите, когато събират такси, вноски или възнаграждения за тези дейности или доставки, с изключение на конкретно изброените в същия законов текст.
Изискват се две кумулативни условия, за да се прилага разпоредбата на чл. 3, ал. 5 от ЗДДС, а именно статут на публичноправен субект на доставчика и упражняването на дейността в качеството на орган на държавната или местна власт. По отношение на второто условие дейностите, извършвани в качеството на органи на държавната власт по смисъла на чл. 3, ал. 5 от ЗДДС са тези, извършвани от публичноправни субекти в рамките на специален за тях правен режим, с изключение на дейностите, които те извършват при същите правни условия като частните икономически оператори. Дейностите, изпълнявани в качеството на орган на държавната власт по смисъла на същата разпоредба са дейности, които, макар и да са възмездни (за тях да се събират такси, вноски или възнаграждения), са тясно свързани с прерогативи на публичната власт.
При наличието на тези две условия публичноправните субекти не са данъчно задължени по отношение на ДДС, освен ако това води до значително нарушаване на конкуренцията (чл. 3, ал. 5, т. 2 от ЗДДС).
По силата на чл. 94 от Закона за министерството на вътрешните работи за опазване на обществения ред, охраната на обекти, безопасността на движението по пътищата и осъществяване на контролната и административнонаказателната дейност на органите на местното самоуправление към общините в Република България могат да се изграждат по реда на чл. 92, ал. 1 от същия закон звена "Общинска полиция". Контролът и методическото ръководство върху дейността на звената "Общинска полиция" се осъществяват от съответните областни дирекции и районни управления на МВР. За осигуряване на дейностите по ал. 1 в основната структура на Министерство на вътрешните работи (по чл. 37 от с.з.), която е страна по договора, се назначават служители за срока на неговото действие. Служителите в звената "Общинска полиция" се назначават и служебните им правоотношения се прекратяват по реда на този закон, като не се включват в определената обща численост на Министерство на вътрешните работи. Ръководството, организацията на звената "Общинска полиция", правомощията на техните служители, както и редът за взаимодействие със структурите на Министерство на вътрешните работи се определят с наредба на министъра на вътрешните работи.
Видно от цитираната нормативна уредба, макар и създадени по силата на договор между общината и ..... дирекция на вътрешните работи за създаване на звено "Общинска полиция", създаването на тези звена има нормативна опора в Закона за Министерството на вътрешните работи, звеното е част от структурата на министерството и му се вменяват функции, пряко свързани с публичната власт, а именно - опазване на обществения ред, охраната на обекти, безопасността на движението по пътищата и осъществяване на контролната и административнонаказателната дейност на органите на местното самоуправление към общините в Република България и дейността им е подчинена на специален правен режим. Следователно звеното е публичноправен субект и упражняването на специфичната му дейност е в качеството на орган на държавната или местна власт.
В чл. 1, ал. 1 от приложения проект на договор между общината и ... дирекция на вътрешните роботи е предвидено звено "Общинска полиция" да осъществява дейност по опазване на обществения ред, включително и при масови мероприятия, опазване безопасност на движението по пътищата и подпомагане на контролната и административно наказателната дейност на органите на местно самоуправление на територията на общината, без охрана на обекти. Изброените дейности се изпълняват от публичноправния субект - звено "Общинска полиция" - част от структурата на дирекция на вътрешните работи, в качеството му на орган на държавна власт, не попадат в кръга на посочените в чл. 3, ал. 5, т. 1 от ЗДДС изключения и доколкото същите не водят до значително нарушаване на правилата за конкуренцията, не са независима икономическа дейност и за тези дейности дирекция на вътрешните работи, не е данъчно задължено лице по смисъла на чл. 3, ал. 1 от ЗДДС. Обстоятелството, че общината, по силата на чл. 4 от договора осигурява финансирането на дейността на звеното, свързана със специфичните му дейности от публичноправен характер не променя това третиране, тъй като нормата на чл. 3, ал. 5 от ЗДДС изрично посочва, че статутът на публичните органи като данъчно незадължени по ЗДДС лица в тези случаи не се променя, в случаите, когато събират такси, вноски или възнаграждения за тези дейности или доставки,
В чл. 1, ал. 2 от приложения проект на договор между общината и ... дирекция на вътрешните работи е предвидено звено "Общинска полиция" да осъществява освен основните дейности и специфични такива, посочени в раздел III от Наредба № 8121з-422 от 16 април 2015 г. за организацията и дейността на звената "Общинска полиция" (Наредбата). В раздел III, чл. 13, т. 5 от Наредбата е регламентирано, че звената "Общинска полиция" осъществяват и дейност по охрана на обекти. Доколкото дейността по осигуряване на охрана на обекти може да се осъществява както от звено "Общинска полиция", което е част от структурата на ... дирекция на вътрешните роботи, така и от други лица, е приложима разпоредбата на чл. 3, ал. 5, т. 2 от ЗДДС, т.е. .... дирекция на вътрешните роботи, в чиято структура е звено "Общинска полиция", е данъчно задължено лице по отношение на тези доставки. Друго данъчно третиране на статута по ЗДДС на това звено относно охраната на обекти, които биха могли да бъдат охранявани и от частни икономически субекти, би довело до значително нарушаване на правилата за конкуренцията. В този смисъл при извършването дейност по охрана на такива обекти от звено "Общинска полиция" са налице облагаеми доставки по смисъла на чл. 12, ал. 1 от ЗДДС, за които възниква задължение за начисляване на данък върху добавената стойност по реда на чл. 86 от ЗДДС.
ЗАМ. Изпълнителен Директор на НАП:
/ГАЛЯ ДИМИТРОВА/
Във връзка с проект на нов договор между община и дирекция на вътрешните работи за създаване на звено "Общинска полиция" е поставен въпрос относно данъчното третиране по Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС) на дейността на това звено.
По отношение на данъчното третиране на дейността на звено "Общинска полиция" следва да се прецени приложимостта на разпоредбата на чл. 3, ал. 5 от ЗДДС, която урежда дейността на публичноправните субекти във връзка със задължението за облагане с ДДС.
Съгласно чл. 3, ал. 5 от ЗДДС не са данъчно задължени лица държавата, държавните и местните органи за всички извършвани от тях дейности или доставки в качеството им на орган на държавна или местна власт, включително когато събират такси, вноски или възнаграждения за тези дейности или доставки, с изключение на изрично посочените в същия законов текст.
За да се прилага разпоредбата на чл. 3, ал. 5 от ЗДДС, са необходими две кумулативни условия:
- доставчикът да има статут на публичноправен субект;
- дейността да се извършва в качеството му на орган на държавната или местната власт.
Относно второто условие, дейностите, извършвани в качеството на органи на държавната власт по смисъла на чл. 3, ал. 5 от ЗДДС, са тези, които публичноправните субекти осъществяват в рамките на специален за тях правен режим, с изключение на дейностите, които те извършват при същите правни условия като частните икономически оператори. Дейностите, изпълнявани в качеството на орган на държавната власт по смисъла на същата разпоредба, са дейности, които, макар и възмездни (за тях да се събират такси, вноски или възнаграждения), са тясно свързани с прерогативи на публичната власт.
При наличие на тези две условия публичноправните субекти не са данъчно задължени по отношение на ДДС, освен ако това води до значително нарушаване на конкуренцията по смисъла на чл. 3, ал. 5, т. 2 от ЗДДС.
Извод: Публичноправен субект, който действа в качеството си на орган на държавна или местна власт в рамките на специален правен режим, по принцип не е данъчно задължено лице по ЗДДС за тези дейности, освен ако възникне значително нарушаване на конкуренцията.
Правен статут и функции на звената "Общинска полиция"
Съгласно чл. 94 от Закона за Министерството на вътрешните работи, за опазване на обществения ред, охраната на обекти, безопасността на движението по пътищата и осъществяване на контролната и административнонаказателната дейност на органите на местното самоуправление към общините в Република България могат да се изграждат по реда на чл. 92, ал. 1 от същия закон звена "Общинска полиция".
Контролът и методическото ръководство върху дейността на звената "Общинска полиция" се осъществяват от съответните областни дирекции и районни управления на Министерството на вътрешните работи.
За осигуряване на дейностите по чл. 94, ал. 1 в основната структура на Министерството на вътрешните работи (по чл. 37 от същия закон), която е страна по договора, се назначават служители за срока на неговото действие. Служителите в звената "Общинска полиция" се назначават и служебните им правоотношения се прекратяват по реда на този закон, като не се включват в определената обща численост на Министерството на вътрешните работи.
Ръководството, организацията на звената "Общинска полиция", правомощията на техните служители, както и редът за взаимодействие със структурите на Министерството на вътрешните работи се определят с наредба на министъра на вътрешните работи.
От тази нормативна уредба следва, че макар звената "Общинска полиция" да се създават по силата на договор между общината и съответната дирекция на вътрешните работи, създаването им има нормативна опора в Закона за Министерството на вътрешните работи. Звеното е част от структурата на министерството и му се вменяват функции, пряко свързани с публичната власт, а именно:
- опазване на обществения ред;
- охрана на обекти;
- безопасност на движението по пътищата;
- осъществяване на контролната и административнонаказателната дейност на органите на местното самоуправление към общините в Република България.
Дейността на звеното е подчинена на специален правен режим.
Следователно звеното "Общинска полиция" е публичноправен субект и упражняването на специфичната му дейност е в качеството на орган на държавната или местната власт.
Извод: Звеното "Общинска полиция" е част от структурата на Министерството на вътрешните работи, има функции, пряко свързани с публичната власт и действа при специален правен режим, поради което представлява публичноправен субект, който упражнява дейност като орган на държавна или местна власт.
Дейности по чл. 1, ал. 1 от проекта на договор и тяхното третиране по ЗДДС
В чл. 1, ал. 1 от приложения проект на договор между общината и дирекция на вътрешните работи е предвидено звено "Общинска полиция" да осъществява дейност по:
- опазване на обществения ред, включително и при масови мероприятия;
- опазване безопасност на движението по пътищата;
- подпомагане на контролната и административнонаказателната дейност на органите на местно самоуправление на територията на общината;
- без да се включва охрана на обекти.
Тези дейности се изпълняват от публичноправния субект - звено "Общинска полиция", част от структурата на дирекция на вътрешните работи, в качеството му на орган на държавна власт. Те не попадат в кръга на изключенията, посочени в чл. 3, ал. 5, т. 1 от ЗДДС, и доколкото не водят до значително нарушаване на правилата за конкуренцията, не представляват независима икономическа дейност. За тези дейности дирекцията на вътрешните работи не е данъчно задължено лице по смисъла на чл. 3, ал. 1 от ЗДДС.
Обстоятелството, че общината по силата на чл. 4 от договора осигурява финансирането на дейността на звеното, свързана със специфичните му дейности от публичноправен характер, не променя това третиране. Нормата на чл. 3, ал. 5 от ЗДДС изрично предвижда, че статутът на публичните органи като данъчно незадължени лица по ЗДДС в тези случаи не се променя, когато те събират такси, вноски или възнаграждения за тези дейности или доставки.
Извод: Дейностите по опазване на обществения ред, безопасността на движението и подпомагане на контролната и административнонаказателната дейност на органите на местното самоуправление, предвидени в чл. 1, ал. 1 от договора (без охрана на обекти), не представляват независима икономическа дейност и за тях дирекцията на вътрешните работи не е данъчно задължено лице по чл. 3, ал. 1 от ЗДДС, независимо от финансирането от общината.
Дейности по чл. 1, ал. 2 от проекта на договор - охрана на обекти
В чл. 1, ал. 2 от приложения проект на договор между общината и дирекция на вътрешните работи е предвидено звено "Общинска полиция" да осъществява, освен основните дейности, и специфични дейности, посочени в раздел III от Наредба № 8121з-422 от 16 април 2015 г. за организацията и дейността на звената "Общинска полиция" (Наредбата).
В раздел III, чл. 13, т. 5 от Наредбата е регламентирано, че звената "Общинска полиция" осъществяват и дейност по охрана на обекти.
Доколкото дейността по осигуряване на охрана на обекти може да се осъществява както от звено "Общинска полиция", което е част от структурата на дирекция на вътрешните работи, така и от други лица, е приложима разпоредбата на чл. 3, ал. 5, т. 2 от ЗДДС. В този случай дирекцията на вътрешните работи, в чиято структура е звено "Общинска полиция", е данъчно задължено лице по отношение на тези доставки.
Друго данъчно третиране на статута по ЗДДС на това звено относно охраната на обекти, които биха могли да бъдат охранявани и от частни икономически субекти, би довело до значително нарушаване на правилата за конкуренцията.
При извършване на дейност по охрана на такива обекти от звено "Общинска полиция" са налице облагаеми доставки по смисъла на чл. 12, ал. 1 от ЗДДС, за които възниква задължение за начисляване на данък върху добавената стойност по реда на чл. 86 от ЗДДС.
Извод: По отношение на дейността по охрана на обекти, която може да се извършва и от частни икономически субекти, дирекцията на вътрешните работи е данъчно задължено лице по чл. 3, ал. 5, т. 2 от ЗДДС, като извършваните доставки са облагаеми по чл. 12, ал. 1 от ЗДДС и за тях възниква задължение за начисляване на ДДС по чл. 86 от ЗДДС.
