НАП: Приложение на чл. 10б от ЗДДС при безвъзмездно изграждане и реконструкция на елементи на техническата инфраструктура

2_ 400/11.06.2021 г.

чл.10 б от ЗДДС

ОТНОСНО:приложение на разпоредбата на чл.10 б от ЗДДС

В дирекция ОДОП Варна е постъпило писмено запитване, заведено в регистъра на дирекцията, с вх.№ ., по повод извършвана проверка за установяване на факти и обстоятелства, възложена с Резолюция № на ГГ, с ЕГН, с регистрация като ЕТ "Г".

В запитването е изложена е следната фактическа обстановка:

В хода на извършвана ППВ на ДДС, за периода м.01/2021 г. - м.03/2021 г. и декларирани обстоятелства по чл.92, ал.1, т.4 от ЗДДС е установено следното:

1.За периода на проверката в дневника за покупки са отразени доставки с право на пълен данъчен кредит, свързани с изграждане на въздушна линия 110кV-ЮНАК - осигуряване на габарит между ВЛ и складова база в ПИ на ЕТ "Г".

В хода на проверката са представени следните документи:

• Разрешение за строеж №............2020г., издадено от Главния архитект на Община ......, съгласно което се разрешава на ЕТ "Г" и ЕАД "Е"/ЕСО/, БУЛСТАТ..., извършването на СМР за ВЛ 110кV-ЮНАК - осигуряване на габарит между ВЛ и складова база в ПИ на проверяваното лице. Като собственик на съоръжението е вписан ЕАД "Е";
• Договор №..........., сключен между ЕАД "Е" и ЕТ "Г", съгласно който ЕАД "ЕСО" дава съгласието си да се извърши реконструкция на енергийно съоръжение, срещу което ЕТ "Г" поема задължението от името на ЕАД "Е" и за своя сметка да извърши реконструкция на съоръжение "въздушна линия /ВЛ/ 110кV-ЮНАК - в участъка между стълб №26 и стълб №29. Съгласно т. 1.7. от договора, демонтираните елементи, новите елементи, включително новоизградените им части и всички материали, вложени в изграждането им, са собственост на ЕАД "Е". За изпълнение на възложеното по настоящия договор, ЕАД "Е" не дължи възнаграждение;
• Разрешение за ползване №, издадено то Министерство на регионалното развитие и благоустройството, Дирекция за национален строителен контрол, за въвеждане в експлоатация на осигуряване на габарит между ВЛ и складова база в ПИ на ЕТ"Г.

Представен е аналитичен регистър на сметка 207 "Разходи за придобиване на ДМА", от който е видно какъв е размера на извършените разходи:

При проверката е установено, че натрупаните разходи към 31.03.2021г. за конкретният обект са отразени в аналитична сметка 2070/000004/01 и са в размер на 37 693,92 лв. Констатирано е, че е налице доставка на услуга, по смисъла на чл.9 от ЗДДС.

С цел установяване наличие на обстоятелства по чл.10б от ЗДДС, за липсата на доставка при безвъзмездно изграждане, подобрение или ремонт на елементи на техническа инфраструктура - публична държавна или публична общинска собственост е извършена проверка в Търговски регистър, относно собствеността на ЕАД "Е", при която се установява, че едноличен собственик на капитала е ЕАД "Б

Едноличен собственик на капитала на ЕАД "Б", БУЛСТАТ е българската държава в лицето на Министър на енергетиката, ЕИК

Поставени са следните въпроси:

1. Приложим ли е чл.10 б от ЗДДС, за липсата на доставка, при безвъзмездно изграждане, подобрение или ремонт на елементи на техническа инфраструктура - публична държавна или публична общинска собственост?

С оглед изложената в запитването фактическа обстановка, въз основа на относимата нормативна уредба, свързана със ЗДДС и ППЗДДС изразявам следното становище:

Съгласно чл. 10 б, ал.1 от ЗДДС не е доставка безвъзмездното предоставяне от данъчно задължено лице на изградени, подобрени или ремонтирани за негова сметка елементи на техническа инфраструктура, които на основание на закон са публична държавна или публична общинска собственост и се използват от данъчно задълженото лице в рамките на неговата независима икономическа дейност, включително и в случай, че елементите на техническа инфраструктура са достъпни за ползване и от други субекти.

С оглед приложението на разпоредбата на чл.10б от ЗДДС законодателят поставя следните изисквания, за да се счита, че не е налице доставка:

• на първо място следва да е налице безвъзмездно предоставяне от данъчно задължено лице на изградени, подобрени или ремонтирани за негова сметка елементи на техническа инфраструктура;
• на второ място елементите на техническа инфраструктура, на основание на закон следва да са публична държавна или публична общинска собственост;
• на трето място елементите на техническа инфраструктура следва да се използват от данъчно задълженото лице в рамките на неговата независима икономическа дейност, включително и в случай, че елементите на техническа инфраструктура са достъпни за ползване и от други субекти.

Предвид т.95 на §1 на ДР на ЗДДС "елементи на техническата инфраструктура" са тези по смисъла на чл. 64 от Закона за устройство на територията.

Съгласно чл. 64, ал.1 от Закона за устройство на територията елементи на техническата инфраструктура са:

1. транспортната техническа инфраструктура и съоръженията към нея (мостове, тунели, надлези, подлези, прелези и др.);

2. преносните (довеждащите и отвеждащите) проводи (мрежи) и съоръженията към тях в неурегулирана територия;

3. преносните (довеждащите и отвеждащите) проводи (мрежи) и съоръженията към тях в урегулирана територия;

4. разпределителните проводи и разпределителните устройства и съоръженията към тях (трансформаторни постове, електрически подстанции, пречиствателни станции за питейни и отпадъчни води, понижителни и разпределителни станции и др.), включително присъединителните проводи към сградните инсталации и общите средства за измерване;

5.хидромелиоративните преносни (довеждащите и отвеждащите) проводи (мрежи) и съоръженията към тях и хидромелиоративните строежи, изградени за предпазване от вредното въздействие на водите;

6.приемно-предавателни станции и останалата физическа инфраструктура, предназначена за разполагане на електронни съобщителни мрежи;

7. брегоукрепителните, брегозащитните и геозащитните строежи;

8. съоръженията и инсталациите за третиране на отпадъци.

Предвид ал.3 на чл.64 от ЗУТ проводите и съоръженията на техническата инфраструктура се изграждат, поддържат и ремонтират от и за сметка на държавата, общините или съответните експлоатационни дружества, освен ако в специален закон е предвидено друго.

Видно от изложеното в запитването ЕТ "Г" поема задължението от името на ЕАД "Е" и за своя сметка да извърши реконструкция на съоръжение "въздушна линия /ВЛ/ 110кV-ЮНАК - в участъка между стълб №26 и стълб №29, като за изпълнението ЕАД "Е" не дължи възнаграждение.

Предвид слюченият договор №0061-МЕР/28.07.2020 г. между ЕТ "Г" и ЕАД "Е" реконструкцията ще се изпълни като в участъка между стълб №26 до стълб №29 се вгради нов носителен стълб №26А.

Съгласно т. 1.7. от договора демонтираните елементи, новите елементи, включително новоизградените им части и всички материали, вложени в изграждането им, са собственост на ЕАД "Е".

В чл. 2, ал.1 от Закона за държавната собственост е посочено, че собствеността на държавата е публична и частна. Съгласно чл.2, ал.2 от с.з. публична държавна собственост са:

1.обектите и имотите по чл. 18, ал. 1 от Конституцията на Република България, определени със закон за изключителна държавна собственост;

2. обектите и имотите, определени със закон или с акт на Министерския съвет за публична държавна собственост;

3. движимите вещи, определени със закон или с акт на Министерския съвет за публична държавна собственост;

4. имотите, предоставени на ведомствата за изпълнение на функциите им;

5. имотите от национално значение, предназначени за трайно задоволяване на обществени потребности от национално значение чрез общо ползване, определени от Министерския съвет;

6.урегулираните поземлени имоти, отредени за граничните контролно-пропускателни пунктове, и сградите, построени върху тях.

Предвид чл.2, ал.4 на с.з. не са държавна собственост по смисъла на този закон имотите и вещите на търговските дружества и на юридическите лица с нестопанска цел, дори ако държавата е била единствен собственик на прехвърленото в тях имущество.

Предвид посоченото в чл.68, ал.1 и ал.2 от Закона за държавната собственост за имотите - държавна собственост, се съставят актове за държавна собственост, като Министърът на регионалното развитие и благоустройството утвърждава отделни образци на актове за държавна собственост за имотите - изключителна, публична и частна държавна собственост.

В чл.70 от с.з. е посочено, че актовете за публична и частна държавна собственост се съставят в два екземпляра от звено "Държавна собственост" при областния управител. Актовете се подписват от съставителя и се утвърждават от областния управител. Двата екземпляра се представят в службата по вписванията в 14-дневен срок от утвърждаването, като след вписването първият екземпляр се съхранява в звено "Държавна собственост". На Министерството на регионалното развитие и благоустройството и на лицата, които ползват имота, се предоставят преписи след вписване на съответния акт.

С оглед по-горе изложеното, при извършване безвъзмездно от ЕТ "Г" на реконструкция на "въздушна линия /ВЛ/ 110кV-ЮНАК - в участъка между стълб №26 и стълб №29 и определяне на съответното съоръжение като елемент на техническата инфраструктура ще е изпълнено първото условие за да се приложи чл.10б от ЗДДС.

За установяване налице ли е второто условие за приложение на разпоредбата на чл.10б от ЗДДС - елементите на техническа инфраструктура да са публична държавна или публична общинска собственост, следва да се събере информация от "Е" ЕАД и от Областна администрация по местонахождение на съоръжението.

В случай, че съоръжението не е публична държавна собственост, считам, че разпоредбата на чл.10б от ЗДДС не намира приложение и следва да се приложи чл.9, ал.3, т.1 от с.з.