ОТНОСНО: Прилагане на разпоредбите на чл. 176в от Закона за данък върху добавената стойност /ЗДДС/, във връзка с чл. 111б, ал. 1 от Правилник за прилагане на закона за данък върху добавената стойност /ППЗДДС/ и приложение № 35
В Дирекция ОДОП ..... постъпи Ваше запитване с вх. № 07-00-231 от 22.11.2019 г. Съгласно изложената фактическа обстановка, дружеството Ви е ново регистрирано и ще извършва стопанска дейност: дистрибуция на газ пропан бутан в бутилки - БВГ27. Във връзка с изискванията на чл. 176в, ал. 1 от ЗДДС, за предоставяне на обезпечение от данъчно задължените лица, които извършват сделки с течни горива, поставяте въпроса: Как следва да се третира дистрибуцията на бутилки с газ пропан бутан - като продажба на течни горива или като продажба на стока?
При така изложената фактическа обстановка и с оглед разпоредбите на ЗДДС и ППЗДДС, изразявам следното становище:
Съгласно чл. 5, ал. 1 от ЗДДС, стока е всяка движима и недвижима вещ, включително електрическа енергия, газ, вода, топлинна или хладилна енергия и други подобни.
Предвид разпоредбата на чл. 176в, ал. 1 от ЗДДС, всяко данъчно задължено лице е длъжно да предостави обезпечение в пари, в държавни ценни книжа или в безусловна и неотменима банкова гаранция за срок една година пред компетентната териториална дирекция на Националната агенция за приходите, когато за текущият данъчен период е налице, едно от условията посочени алтернативно от т. 1 до т. 3 на ЗДДС. В тази връзка, разпоредбата на чл. 111б, ал. 1 от ППЗДДС, регламентира, че в случаите на чл. 176в, ал. 1 от закона всяко данъчно задължено лице при предоставяне на обезпечение за доставки на течни горива, посочени в приложение № 35, е длъжно да подаде заявление по образец - приложение № 36.
В приложение № 35 са посочени доставките на течни горива в VI групи, които участват при формиране и изчисляване на облагаемия оборот от продажба на горива за целите на чл. 176в от ЗДДС. В първа група са включени горива под общото наименование "Втечнен нефтен газ и други газообразни въглеводороди", като е определен съответен код по Комбинирана номенклатура /КН/. В нея са определени съответни кодове на втечнени пропани, втечнени бутани, втечнен етилен, пропилен, бутален и бутадиен, втечнен нефтен газ и други газообразни въглеводороди, както и втечнен нефтен газ и наситени ациклени въглеводороди /LPG/. Съгласно §1 от ДР на ЗДДС, в точка 71 за целите на закона, под "Код по КН" са определени тарифни кодове по Комбинираната номенклатура, установена с Приложение I към Регламент /ЕИО/ № 2658/ 87 на Съвета от 23 юли 1987 г. относно тарифната и статистическа номенклатура и Общата митническа тарифа.
От текста на приложение 35 се налага извода, че има различен вид втечнен нефтен газ и газообразни въглеводороди, като само определени видове попадат в приложното поле на разпоредбата на чл. 176в от ЗДДС, като в този смисъл, законодателят не прави разграничение на доставките по тяхна форма, т.е. чрез бутилки или чрез колонки за зареждане на втечнен газ.
При положение, че осъществявате дистрибуция на газ пропан бутан в бутилки - БВГ27, попадащи в обхвата на приложение № 35, към чл. 111б от ППЗДДС, за Вас ще бъде приложима, разпоредбата на чл. 176в, ал. 1 от ЗДДС.
Обратно, доставките на течни горива, извън упоменатите в посоченото приложение № 35, не участват при формиране и изчисляване на облагаемия оборот от продажба на горива за целите на чл. 176в от ЗДДС.
Във връзка с прилагане на разпоредбите на чл. 176в от ЗДДС и чл. 111б - чл. 111з от ППЗДДС е дадено Указание с изх. № 20-00-171/ 09.09.2016 г. на ИД на НАП.
В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно - осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, Вие не можете да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК, съгласно която, когато задълженото лице действа съобразно писмени указания от министъра на финансите, орган по приходите или публичен изпълнител, които впоследствие се окажат незаконосъобразни, начислените лихви вследствие на действията съобразно дадените указания не се дължат, а определената от закона санкция не се налага.
Във връзка с прилагането на разпоредбите на чл. 176в от ЗДДС, във връзка с чл. 111б, ал. 1 от ППЗДДС и приложение № 35, е изложена следната фактическа обстановка: дружеството е новорегистрирано и ще извършва стопанска дейност, изразяваща се в дистрибуция на газ пропан бутан в бутилки - БВГ27.
Поставен е следният въпрос:
Въпрос: Как следва да се третира дистрибуцията на бутилки с газ пропан бутан - като продажба на течни горива или като продажба на стока?
С оглед на изложената фактическа обстановка и разпоредбите на ЗДДС и ППЗДДС се прави следният правен анализ.
Съгласно чл. 5, ал. 1 от ЗДДС, стока е всяка движима и недвижима вещ, включително електрическа енергия, газ, вода, топлинна или хладилна енергия и други подобни.
Съгласно чл. 176в, ал. 1 от ЗДДС, всяко данъчно задължено лице е длъжно да предостави обезпечение в пари, в държавни ценни книжа или в безусловна и неотменима банкова гаранция за срок една година пред компетентната териториална дирекция на НАП, когато за текущия данъчен период е налице едно от условията, посочени алтернативно в т. 1 до т. 3 на същата алинея.
В тази връзка чл. 111б, ал. 1 от ППЗДДС предвижда, че в случаите по чл. 176в, ал. 1 от закона всяко данъчно задължено лице при предоставяне на обезпечение за доставки на течни горива, посочени в приложение № 35, е длъжно да подаде заявление по образец - приложение № 36.
В приложение № 35 са посочени доставките на течни горива в шест групи, които участват при формиране и изчисляване на облагаемия оборот от продажба на горива за целите на чл. 176в от ЗДДС. В първа група са включени горива под общото наименование "Втечнен нефтен газ и други газообразни въглеводороди", като за тях са определени съответни кодове по Комбинираната номенклатура (КН). В тази група са определени кодове за втечнени пропани, втечнени бутани, втечнен етилен, пропилен, бутален и бутадиен, втечнен нефтен газ и други газообразни въглеводороди, както и втечнен нефтен газ и наситени ациклени въглеводороди (LPG).
Съгласно § 1, т. 71 от ДР на ЗДДС, за целите на закона под "код по КН" се разбират тарифни кодове по Комбинираната номенклатура, установена с Приложение I към Регламент (ЕИО) № 2658/87 на Съвета от 23 юли 1987 г. относно тарифната и статистическа номенклатура и Общата митническа тарифа.
От текста на приложение № 35 се извежда извод, че съществуват различни видове втечнен нефтен газ и газообразни въглеводороди и само определени видове, за които са посочени съответните кодове по КН, попадат в приложното поле на разпоредбата на чл. 176в от ЗДДС. В този смисъл законодателят не прави разграничение на доставките според формата им - дали се извършват чрез бутилки или чрез колонки за зареждане на втечнен газ.
При положение, че се осъществява дистрибуция на газ пропан бутан в бутилки - БВГ27, които попадат в обхвата на приложение № 35 към чл. 111б от ППЗДДС, за дружеството ще бъде приложима разпоредбата на чл. 176в, ал. 1 от ЗДДС.
Обратно, доставките на течни горива, които са извън посочените в приложение № 35, не участват при формиране и изчисляване на облагаемия оборот от продажба на горива за целите на чл. 176в от ЗДДС.
Във връзка с прилагането на разпоредбите на чл. 176в от ЗДДС и чл. 111б - чл. 111з от ППЗДДС е издадено Указание с изх. № 20-00-171/09.09.2016 г. на изпълнителния директор на НАП.
Посочва се, че в случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената в запитването, не може да се прилага разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК, съгласно която, когато задълженото лице действа съобразно писмени указания от министъра на финансите, орган по приходите или публичен изпълнител, които впоследствие се окажат незаконосъобразни, начислените лихви вследствие на действията съобразно дадените указания не се дължат, а определената от закона санкция не се налага.
Извод: Дистрибуцията на газ пропан бутан в бутилки - БВГ27 се третира като доставка на течни горива по смисъла на чл. 176в от ЗДДС, ако съответният продукт попада в обхвата на приложение № 35 към чл. 111б от ППЗДДС, като в този случай за дружеството възниква задължение за предоставяне на обезпечение по чл. 176в, ал. 1 от ЗДДС.
