НАП: Обезпечение при търговия с течни горива по чл. 176в ЗДДС и замяна на парично обезпечение с банкова гаранция

Според изложеното в запитването дружеството осъществява дейност като дистрибутор на течни горива. Във връзка с разпоредбата на чл. 176в от ЗДДС е предоставено обезпечение в пари, което дружеството желае да замени с безусловна и неотменяема банкова гаранция.

Поставени са следните въпроси:

Въпрос: На каква база или период следва да се издаде тази банкова гаранция?

Въпрос: В случай, че банковата гаранция трябва да е на стойност по-голяма от първоначално предоставеното обезпечение предвид обстоятелството, че за издаването на същата е необходим период от време в рамките на месец, дружеството ще бъде ли в нарушение на закона?

При така изложената фактическа обстановка и с оглед разпоредбите на ЗДДС и ППЗДДС се изразява следното принципно становище.

1. Задължение за предоставяне на обезпечение по чл. 176в от ЗДДС

С разпоредбата на чл. 176в от ЗДДС е въведено задължение при осъществяване на търговия с течни горива лицата да предоставят обезпечение в пари, държавни ценни книжа или в безусловна и неотменяема банкова гаранция за срок една година пред компетентната по чл. 8 от ДОПК териториална дирекция на НАП.

Съгласно чл. 176в, ал. 1 от ЗДДС задължението за предоставяне на обезпечение възниква, когато данъчно задълженото лице за текущия данъчен период е:

• извършило облагаеми доставки на течни горива със ставка на данъка 20 на сто и с обща стойност на данъчните им основи над 25 000 лв. В тази хипотеза се включват и случаите, при които лицето действа от свое име и за чужда сметка, включително и когато доставката, по която е получател, е отчетена от доставчика му по реда на чл. 118, ал. 6 от ЗДДС, както и когато лицето действа като купувач при условията на чл. 329 от Търговския закон;
• извършило вътреобщностно придобиване на течни горива, които не са предназначени за потребление от лицето, осъществило вътреобщностното придобиване, с обща стойност на данъчните основи на придобиванията над 25 000 лв.;
• получило течни горива, освободени за потребление по чл. 20, ал. 2, т. 1 от ЗАДС на стойност над 25 000 лв., ако не е възникнало основание за обезпечение на друго основание. В тази хипотеза е без значение дали получените течни горива са предназначени за потребление от лицето.

Размерът на обезпечението се изчислява по правилото на чл. 176в, ал. 2 от ЗДДС, според което предоставеното обезпечение при доставки на течни горива следва да бъде в размер не по-малък от 20 на сто от:

• данъчната основа на облагаемите доставки със ставка на данъка 20 на сто,
• общата стойност на данъчните основи на вътреобщностните придобивания, или
• стойността на получените течни горива, освободени за потребление по чл. 20, ал. 2, т. 1 от ЗАДС,

за предходния данъчен период, но не по-малко от 50 000 лв.

Извод: Задължението за обезпечение възниква при посочените в чл. 176в, ал. 1 от ЗДДС хипотези, а размерът му е минимум 20% от съответната данъчна основа за предходния данъчен период, но не по-малко от 50 000 лв., като обезпечението се предоставя за срок една година.

2. Промяна на обстоятелствата и ново обезпечение

На основание чл. 176в, ал. 4 от ЗДДС, при промяна на обстоятелствата, които са от значение за определяне размера на обезпечението, се предоставя ново обезпечение в 7-дневен срок преди промяната. Новото обезпечение е със срока на предоставеното вече обезпечение по ал. 1 и е в размер не по-малък от 20 на сто от данъчната основа на облагаемите доставки/вътреобщностните придобивания на течни горива или стойността на получените течни горива, освободени за потребление, с които се надхвърля размерът от 20 на сто от данъчната основа на облагаемите доставки, придобиванията или стойността на получените течни горива, освободени за потребление, за които е предоставено вече обезпечение.

По силата на чл. 176в, ал. 12 от ЗДДС редът за предоставяне, освобождаване и усвояване на обезпечението се определя с ППЗДДС.

Съгласно чл. 111г, ал. 1 от ППЗДДС, при промяна на обстоятелствата, които са от значение за определяне размера на обезпечението, лицето предоставя ново обезпечение и подава в 7-дневен срок преди промяната по реда на чл. 111б, ал. 2 и 3 от ППЗДДС ново заявление по образец - приложение № 36.

На основание чл. 111г, ал. 2 от ППЗДДС, когато данъчната основа на облагаемите доставки/вътреобщностните придобивания на течни горива или стойността на получените течни горива, освободени за потребление за текущия данъчен период, надхвърли размера на данъчната основа на облагаемите доставки, вътреобщностните придобивания или стойността на течните горива, освободени за потребление, за които е предоставено вече обезпечение, се предоставя ново обезпечение или допълнение към вече предоставеното обезпечение. Новото обезпечение е в размер не по-малък от 20 на сто от данъчната основа на облагаемите доставки/вътреобщностните придобивания на течни горива или стойността на получените течни горива, освободени за потребление за текущия данъчен период, но не по-малко от 50 000 лв.

Съгласно чл. 111г, ал. 3 от ППЗДДС, когато данъчната основа на облагаемите доставки/вътреобщностните придобивания на течни горива или стойността на получените течни горива, освободени за потребление за текущия данъчен период, е в по-малък размер от данъчната основа на облагаемите доставки, вътреобщностните придобивания или стойността на течните горива, освободени за потребление, за които е предоставено вече обезпечение, може да се предостави ново обезпечение в съответния размер или да се поиска частично освобождаване на предоставеното обезпечение. Новото обезпечение е в размер не по-малък от 20 на сто от данъчната основа на облагаемите доставки/вътреобщностните придобивания на течни горива или стойността на получените течни горива, освободени за потребление за текущия данъчен период, но не по-малко от 50 000 лв.

Извод: При промяна на обстоятелствата, влияещи върху размера на обезпечението, се подава ново заявление и се предоставя ново или допълнително обезпечение в 7-дневен срок преди промяната, като размерът му се определя по правилата на чл. 176в от ЗДДС и чл. 111г от ППЗДДС и не може да бъде под 50 000 лв.

3. Замяна на вида обезпечение и срок/размер на банковата гаранция

Отбелязва се, че е допустимо извършването на замяна на един вид обезпечение с друг - в конкретния случай на обезпечение в пари с обезпечение в безусловна и неотменяема банкова гаранция. За целта следва да се предостави искане за замяна и оригиналът на банковата гаранция.

Новото обезпечение следва да бъде със срок, не по-кратък от срока, посочен в първото обезпечение.

По отношение на размера на новото обезпечение се посочва, че същото следва да е в размер не по-малък от 20 на сто от данъчната основа на облагаемите доставки/вътреобщностните придобивания на течни горива или стойността на получените течни горива, освободени за потребление за текущия данъчен период, но не по-малко от 50 000 лв.

Доколкото обезпечението се предоставя за срок от една година и в закона е определен неговият минимален размер, няма пречка да се предостави такова в по-голям размер след преценка на характера и обема на доставките, извършвани от дружеството.

Извод: Банковата гаранция като ново обезпечение следва да бъде за срок не по-кратък от срока на първоначалното обезпечение и в размер не по-малък от 20% от данъчната основа/стойността за текущия данъчен период, но не под 50 000 лв., като е допустимо обезпечението да бъде и в по-голям размер.

4. Последици при неспазване на сроковете и размера на обезпечението

В заключение се посочва, че при неспазване на срока за предоставяне на обезпечение законът предвижда административно-наказателна отговорност с разпоредбата на чл. 180в, ал. 1 от ЗДДС, според която лице, което, като е длъжно, не предостави в срок обезпечение по чл. 176в от ЗДДС или не предостави обезпечение, или предоставеното обезпечение не е в размера по чл. 176в от ЗДДС, се наказва с глоба - за физическите лица, които не са търговци, или с имуществена санкция - за юридическите лица и едноличните търговци, в размер на дължимото обезпечение.

При повторност на нарушението чл. 180в, ал. 2 от ЗДДС предвижда, че глобата, съответно имуществената санкция, е в двойния размер на дължимото обезпечение.

Извод: Непредоставяне в срок, непредоставяне изобщо или предоставяне на обезпечение в по-малък от дължимия размер по чл. 176в от ЗДДС води до глоба или имуществена санкция в размер на дължимото обезпечение, а при повторно нарушение - в двоен размер.