ОТНОСНО: Прилагане нормата на чл.96, ал.10 от Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС)
В Дирекция ОДОП ..... постъпи Ваше запитване с вх. № 96-00-1 от 06.01.2021г. относно прилагането на чл.96, ал.10 от Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС).
Съгласно изложената фактическа обстановка, Вие сте собственик и представляващ на две юридически лица - "Н 2017" ЕООД и "Е" ЕООД.
Една от фирмите извършва счетоводни услуги, а другата има сключен договор за франчайз с фирма за касови апарати ..... В едната фирма се отчитат приходи от счетоводни услуги, а в другата - комисионна, съгласно договора за франчайз. Посочвате, че и двете дружества са регистрирани на един адрес.
Във връзка с гореизложеното сте поставили следния въпрос:
Следва ли да се вземат оборотите и на двете фирми при формиране на оборот за регистрация по ЗДДС, при положение, че дейностите да различни?
Предвид поставения въпрос и относимата нормативна уредба в областта на данъка върху добавената стойност, изразявам следното принципно становище:
Съгласно чл.96, ал.1 от Закона за данък върху добавената стойност, всяко данъчно задължено лице, което е установено на територията на страната, с облагаем оборот 50 000 лева или повече за период не по-дълъг от последните 12 последователни месеца преди текущия месец е длъжно в 7-дневен срок от изтичането на данъчния период, през който е достигнало този оборот, да подаде заявление за регистрация по материалния закон. Съгласно изречение второ на същата правна норма, когато оборотът е достигнат за период не по-дълъг от два последователни месеца, включително текущия, лицето е длъжно да подаде заявлението в 7-дневен срок от датата, на която е достигнат оборотът.
По силата на чл.96, ал.10 от ЗДДС, в сила от 01.01.2020 година, при последователното извършване на еднородна дейност в един и същи търговски обект от две или повече свързани лица или лица, действащи съгласувано, в облагаемия оборот на всяко следващо лице се включва оборотът, реализиран в обекта от всички лица, извършвали последователно дейността в съответния обект преди него, за период, не по-дълъг от последните 12 последователни месеца, включително текущия месец, и се счита за оборот, реализиран от съответното лице пред първия ден на започване на еднородната дейност в обекта от това лице.
Видно е, че за възникване на задължение за регистрация в хипотезата на чл.96, ал.10 от материалния закон, се предвижда сложен фактически състав, който изисква наличието на специфични характеристики относно лицата, характера и мястото на извършване на дейността, както и относно времевата характеристика на извършване на съответната дейност, а именно, последователното й и непрекъснато извършване в определения от правната норма период.
Предвид гореизложеното, едно от условията на фактическия състав на разпоредбата на чл.96, ал.10 от закона е, дейността, която извършват свързаните лица да е еднородна по своя характер. В тази връзка, следва да имате предвид, че се приема за еднородна дейност, когато е налице значителна идентичност по отношение на две или повече от следните характеристики: предлаганите стоки или услуги, ползваните активи, персонала, търговската марка/ наименованието на обекта, доставчиците или клиентите.
В запитването сте посочили, че дейността на двете юридически лица са различни по своя характер услуги: счетоводни услуги и услуги по договора за франчайз с трето лице. Тъй като правната норма регламентира за еднородна дейност тази, при която са налице минимум две идентични характеристики и предвид обстоятелството, че от фактическата обстановка на Вашето запитване не става ясно дали е налице друга такава, например - ползвани едни и същи активи, един и същи персонал или един и същи обект, както и едни и същи клиенти и/ или доставчици, не може да се счете еднозначно, че дейността, която извършват лицата не е еднородна.
Предвид изложеното по-горе, следва да имате предвид, че съгласно параграф първи, т.41 от ДР на ЗДДС, "търговски обект" е всяко място, помещение или съоръжение на открито или под навеси, във или от което се извършват продажби на стоки или услуги, независимо, че помещението или съоръжението може да служи същевременно и за други цели - като офис, жилище или други подобни; да е притежаван недвижим имот като гараж, мазе, стая или други подобни; или да е производствен склад или превозно средство, от което се извършват продажби. В тази връзка, посоченото от Вас обстоятелство, че и двете юридически лица имат еднаква адресна регистрация е ирелевантен към определяне на търговския обект, от който се извършват съответните дейности.
За да се прецени дали са изпълнени всички условия на чл.96, ал.10 от закона, следва да се изясни дали двете фирми са свързани лица или лица, които действат съгласувано, както и дали осъществяват дейността си последователно.
Предвид обстоятелството, че Вие в качеството си на физическо лице сте собственик на капитала и управляваща на двете юридически лица, на основание параграф първи, т.3, буква "д" от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), същите се считат за свързани лица.
По отношение на понятието "последователно извършване на еднородна дейност в един и същи търговски обект" липсва определение в материалния закон. По аргумент за противното на нормата на чл.96, ал.11 от закона, може да се приеме, че не е налице последователно извършване от две лица на еднородна дейност, ако е налице прекъсване на дейността за повече от един месец от датата на преустановяване на дейността от предходното лице и датата на започване на дейността от лицето, което определя оборота си за целите на чл.96, ал.10 от закона.
Предвид изложеното, може да бъде направен извод, че само при "последователното упражняване на дейността" от лицата, т.е. "едно след друго", ще бъде изпълнена хипотезата на чл.96, ал.10 от материалния закон и при кумулативното изпълнение на останалите, посочени в същата правна норма изисквания, коментирани по-горе.
В конкретния случай на запитването, тъй като юридическите лица, които представлявате не упражняват последователно еднородна дейност в един търговски обект, за тях не възниква задължение за регистрация на основание чл.96, ал.10 във връзка с ал.1 на Закона за данък върху добавената стойност.
В заключение, Ви обръщам внимание, че има издадени становища с изх. № 20-00-8 от 10.01.2020 година и изх. № 20-00-22/03.02.2020 година на Изпълнителния директор на Националната агенция за приходите по приложението на разпоредбите на чл.96, ал.10 и ал.11 от ЗДДС, в сила от 01.01.2020 година, които Ви посочвам за сведение.
Становището е изготвено във връзка със запитване относно прилагането на чл.96, ал.10 от Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС).
Изложена е следната фактическа обстановка: запитващият е собственик и представляващ две юридически лица - "Н 2017" ЕООД и "Е" ЕООД. Едното дружество извършва счетоводни услуги, а другото има сключен договор за франчайз с фирма за касови апарати, по който се отчита комисионно възнаграждение. И двете дружества са регистрирани на един и същи адрес. В едното дружество се отчитат приходи от счетоводни услуги, а в другото - комисионна по договора за франчайз.
Въпрос: Следва ли да се вземат оборотите и на двете фирми при формиране на оборот за регистрация по ЗДДС, при положение, че дейностите са различни?
За да се отговори на въпроса, е посочена относимата нормативна уредба.
Съгласно чл.96, ал.1 от ЗДДС, всяко данъчно задължено лице, установено на територията на страната, което има облагаем оборот 50 000 лева или повече за период не по-дълъг от последните 12 последователни месеца преди текущия месец, е длъжно в 7-дневен срок от изтичането на данъчния период, през който е достигнало този оборот, да подаде заявление за регистрация по ЗДДС. Съгласно изречение второ на същата алинея, когато оборотът е достигнат за период не по-дълъг от два последователни месеца, включително текущия, лицето е длъжно да подаде заявлението в 7-дневен срок от датата, на която е достигнат оборотът.
По силата на чл.96, ал.10 от ЗДДС, в сила от 01.01.2020 г., при последователното извършване на еднородна дейност в един и същи търговски обект от две или повече свързани лица или лица, действащи съгласувано, в облагаемия оборот на всяко следващо лице се включва оборотът, реализиран в обекта от всички лица, извършвали последователно дейността в съответния обект преди него, за период не по-дълъг от последните 12 последователни месеца, включително текущия месец. Този оборот се счита за оборот, реализиран от съответното лице преди първия ден на започване на еднородната дейност в обекта от това лице.
Посочва се, че за възникване на задължение за регистрация по чл.96, ал.10 от ЗДДС е налице сложен фактически състав, който изисква специфични характеристики относно:
- лицата - да са свързани лица или лица, действащи съгласувано;
- характера на дейността - да е еднородна;
- мястото на извършване - един и същи търговски обект;
- времевата характеристика - последователно и непрекъснато извършване на дейността в определения от нормата период.
Едно от условията на фактическия състав на чл.96, ал.10 от ЗДДС е дейността, извършвана от свързаните лица, да е еднородна по своя характер. В тази връзка се посочва, че се приема за еднородна дейност, когато е налице значителна идентичност по отношение на две или повече от следните характеристики:
- предлаганите стоки или услуги;
- ползваните активи;
- персонала;
- търговската марка/наименованието на обекта;
- доставчиците;
- клиентите.
В запитването е посочено, че дейността на двете юридически лица представлява различни по своя характер услуги - счетоводни услуги и услуги по договор за франчайз с трето лице. Тъй като правната норма изисква за еднородна дейност да са налице минимум две идентични характеристики и предвид обстоятелството, че от изложената фактическа обстановка не става ясно дали е налице друга идентичност, например ползване на едни и същи активи, един и същи персонал, един и същи обект, както и едни и същи клиенти и/или доставчици, не може да се приеме еднозначно, че дейността на лицата не е еднородна.
Посочва се, че съгласно § 1, т.41 от Допълнителните разпоредби на ЗДДС, "търговски обект" е всяко място, помещение или съоръжение на открито или под навеси, във или от което се извършват продажби на стоки или услуги, независимо че помещението или съоръжението може да служи същевременно и за други цели - като офис, жилище или други подобни; да е притежаван недвижим имот като гараж, мазе, стая или други подобни; или да е производствен склад или превозно средство, от което се извършват продажби.
В тази връзка се подчертава, че обстоятелството, че двете юридически лица имат еднаква адресна регистрация, е ирелевантно за определяне на търговския обект, от който се извършват съответните дейности.
За да се прецени дали са изпълнени всички условия на чл.96, ал.10 от ЗДДС, следва да се изясни:
- дали двете фирми са свързани лица или лица, които действат съгласувано;
- дали осъществяват дейността си последователно.
Предвид обстоятелството, че запитващият, в качеството си на физическо лице, е собственик на капитала и управляващ на двете юридически лица, на основание § 1, т.3, буква "д" от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), двете дружества се считат за свързани лица.
По отношение на понятието "последователно извършване на еднородна дейност в един и същи търговски обект" се отбелязва, че в ЗДДС липсва легално определение. По аргумент за противното от чл.96, ал.11 от ЗДДС може да се приеме, че не е налице последователно извършване от две лица на еднородна дейност, ако е налице прекъсване на дейността за повече от един месец между датата на преустановяване на дейността от предходното лице и датата на започване на дейността от лицето, което определя оборота си за целите на чл.96, ал.10 от закона.
От това се прави извод, че само при "последователното упражняване на дейността" от лицата, т.е. "едно след друго", ще бъде изпълнена хипотезата на чл.96, ал.10 от ЗДДС, при кумулативно изпълнение и на останалите изисквания, посочени в същата правна норма.
В конкретния случай, описан в запитването, е прието, че юридическите лица, които представлява запитващият, не упражняват последователно еднородна дейност в един търговски обект.
Извод: За двете дружества не възниква задължение за регистрация по чл.96, ал.10 във връзка с ал.1 от ЗДДС, тъй като не е налице последователно извършване на еднородна дейност в един и същи търговски обект.
В заключение се посочва, че са издадени становища с изх. № 20-00-8 от 10.01.2020 г. и изх. № 20-00-22/03.02.2020 г. на Изпълнителния директор на Националната агенция за приходите относно прилагането на чл.96, ал.10 и ал.11 от ЗДДС, в сила от 01.01.2020 г., които се посочват за сведение.
Извод: Допълнителните становища на Изпълнителния директор на НАП се посочват като ориентир по прилагането на чл.96, ал.10 и ал.11 от ЗДДС, без да променят направения конкретен извод за липса на задължение за регистрация по тази разпоредба в разглеждания случай.
