3_1711/03.08.2016 г.
ДОПК, чл. 84, ал. 1
ДОПК, чл. 84, ал. 2
Относно: Упълномощаване на физическо лице, имащо качеството на ЕТ, за ползване на електронни административни услуги, предоставяни от НАП чрез квалифициран електронен подпис (КЕП)
Съгласно изложеното в запитването лице извършва дейност (счетоводни услуги) в качеството на ЕТ "Б" като досега при ползването на електронните услуги, предоставяни от НАП, е представяно пълномощно, в което не е упоменато като едноличен търговец.
На 08.07.2016 г. е сключен договор за счетоводно - консултантски услуги с дружество, чийто управител и едноличен собственик на капитала е италиански гражданин. С цел регистрация на електронен подписза ползване на електронни административни услуги от дружеството, с което е сключен договора лицето е посетило ТД на НАП на 19.07.2016 г. Служителите на НАП са отказали регистрация, тъй като електронният подпис е бил регистриран на името на ЕТ "Б", а в пълномощното не е посочена фирмата на търговеца, т.е. в същото не е вписано, че ще се представлява дружеството в качеството на търговец.
В запитването се посочва още, че до този момент е извършвана регистрация на електронен подписс подобни пълномощни и отказ не е извършван. По повод на това е изискана информация налице ли е промяна в нормативната база и на какво се позовава отказът. Органите по приходите са информирали, че извършеният отказ е в изпълнение на Заповед №ЗЦУ-849/20.07.2015 г. на изпълнителния директор на НАП.
Предвид горното се поставя въпроса налице ли е законово основание, което да възпрепятства използването на така изготвеното пълномощно пред органите на приходната администрация?
При така изложената фактическа обстановка с оглед разпоредбите на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК, обн. ДВ, бр. 105/2005 г., посл. изм. ДВ, бр. 42 от 3 юни 2016г.) изразяваме следното становище:
По силата на чл. 84, ал. 1 от ДОПК идентификацията на вписаните в регистър БУЛСТАТ лица се извършва чрез единен идентификационен код по БУЛСТАТ, а на лицата, регистрирани по реда на Закона за търговския регистър - чрез единен идентификационен код, определен от Агенцията по вписванията. В изречение второ на същата правна норма е уредено, че едноличните търговци се идентифицират чрез единен граждански номер, съответно личен номер на чужденец, и чрез единен идентификационен код, определен по реда на Закона за търговския регистър. Съгласно чл. 84, ал. 2 от ДОПК идентификацията на физически лица, които не са вписани в търговския регистър, съответно в регистър БУЛСТАТ, се извършва чрез единния граждански номер или личния номер на чужденец.
Действително, според търговското право, "едноличен търговец" е само определена от закона правоспособност на физическото лице, която се добива с факта на регистрация в търговския регистър. Чрез регистрацията не се създава нов правен субект, различен от физическото лице, действащо като търговец. Едноличният търговец се персонифицира с физическото лице, регистрирало фирмата на едноличния търговец. В резултат на това като носител едновременно на търговски, граждански и административни права и задължения лицето получава възможността да действа като търговец в стопанския оборот и търговските сделки, като страна и субект в правоотношенията с контрагентите и администрацията продължава да бъде физическото лице.
Отчитайки обаче техническите спецификации и специалната нормативна уредба, която урежда ползването на електронни административни услуги и кореспонденцията с електронни документи, както и обстоятелството, че се осигурява достъп до данъчна и осигурителна информация, са налице някои съществени разлики в персонификацията и представителството на физическите лица търговци в сравнение с горепосочените общи случаи на представителство на ЕТ при търговските сделки и правоотношения с администрацията.
На първо място следва да се посочи, че за да могат да се ползват електронните услуги на НАП с квалифициран електронен подпис на упълномощено лице, следва да има съответствие между посочените в пълномощното данни за упълномощеното лице, т.е. в какво качество(като търговец или в лично качество) то ще извършва определени действия и данните, съдържащи се в електронния подпис, чрез които ще се осигурява достъпът до тези услуги. При това положение от съществено значение е кой е записан като титуляр и кой като автор на КЕП, с който ще се извърши регистрация за ползване на електронни административни услуги, предоставяни от НАП. Предвид това принципно при използването на услуги чрез КЕП са възможни следните две основни хипотези:
При първата, ако лицето извършва изявления и електронна кореспонденция в качеството си на търговец, квалифицираният електронен подпис, с който ще се ползват услугите на НАП, следва да е с титуляр търговецът и автор лицето като физическо лице. Възможно е обаче тези действия да се извършват не от това лице, а от други физически лица (прокурист или служител на ЕТ). В този случай следва да е налице преупълномощаване от страна на лицето на тези лица. Ако е преупълномощен например служител да извършва изявления от името на задълженото лице, то тогава квалифицираният електронен подпис на служителя следва да е с титуляр едноличният търговец и автор физическото лице - служител на ЕТ, който е преупълномощен да извършва действията.
При втория случай, ако лицето е упълномощено да представлява задълженото лице в качеството му на физическо лице, е необходимо да се ползва пред НАП квалифициран електронен подпис с титуляр и автор същото като физическо лице, а при преупълномощаване на друго физическо лице да се подаде заявление, в което да се посочат данни за квалифицирания електронен подпис, издаден в качеството на физическо лице.
Видно от представения към запитването договор за счетоводно - консултантско обслужване, лицето ще извършва посочените услуги в качеството си на ЕТ "Б". Същевременно в представеното нотариално заверено пълномощното праводателят е упълномощил да го представляват пред НАП и други ведомства в лично качество, а не в качеството на едноличен търговец.
С оглед на горните обстоятелства, тъй като съгласно приложеното пълномощно задълженото лице "X" ЕООД е упълномощило като физическо лице, в лично качеството да се ползват електронните услуги и да се извършва кореспонденция с приходната агенция чрез КЕП, то същият следва да е с титуляр и автор съответното упълномощено физическо лице (пълномощникът), т.е. в лично качество, като в този сертификат не трябва да фигурира като титуляр едноличният търговец.
В запитването е изложено, че физическо лице извършва дейност по счетоводни услуги като ЕТ "Б". До момента при ползване на електронните услуги на НАП е представяно пълномощно, в което лицето не е посочено като едноличен търговец.
На 08.07.2016 г. е сключен договор за счетоводно - консултантски услуги с дружество, чийто управител и едноличен собственик на капитала е италиански гражданин. С цел регистрация на електронен подпис за ползване на електронни административни услуги от това дружество, лицето е посетило ТД на НАП на 19.07.2016 г. Служителите на НАП са отказали регистрация, тъй като електронният подпис е бил регистриран на името на ЕТ "Б", а в пълномощното не е посочена фирмата на търговеца, т.е. не е вписано, че ще се представлява дружеството в качеството на търговец.
Посочва се, че до този момент е извършвана регистрация на електронен подпис с подобни пълномощни и отказ не е бил правен. Поставен е въпрос дали има промяна в нормативната база и на какво се основава отказът. Органите по приходите са информирали, че отказът е извършен в изпълнение на Заповед № ЗЦУ-849/20.07.2015 г. на изпълнителния директор на НАП.
Въпрос: Налице ли е законово основание, което да възпрепятства използването на така изготвеното пълномощно пред органите на приходната администрация?
При тази фактическа обстановка и с оглед разпоредбите на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК, обн. ДВ, бр. 105/2005 г., посл. изм. ДВ, бр. 42 от 3 юни 2016 г.) се излага следното становище.
Съгласно чл. 84, ал. 1 от ДОПК идентификацията на вписаните в регистър БУЛСТАТ лица се извършва чрез единен идентификационен код по БУЛСТАТ, а на лицата, регистрирани по реда на Закона за търговския регистър - чрез единен идентификационен код, определен от Агенцията по вписванията. В изречение второ на същата норма е предвидено, че едноличните търговци се идентифицират чрез единен граждански номер, съответно личен номер на чужденец, и чрез единен идентификационен код, определен по реда на Закона за търговския регистър.
Съгласно чл. 84, ал. 2 от ДОПК идентификацията на физически лица, които не са вписани в търговския регистър, съответно в регистър БУЛСТАТ, се извършва чрез единния граждански номер или личния номер на чужденец.
Отбелязва се, че според търговското право "едноличен търговец" е правоспособност на физическо лице, която се придобива с регистрация в търговския регистър. С регистрацията не се създава нов правен субект, различен от физическото лице, действащо като търговец. Едноличният търговец се персонифицира с физическото лице, регистрирало фирмата на едноличния търговец. В резултат на това лицето е носител едновременно на търговски, граждански и административни права и задължения и може да действа като търговец в стопанския оборот и търговските сделки, като страна и субект в правоотношенията с контрагентите и администрацията продължава да бъде физическото лице.
Отчитайки обаче техническите спецификации и специалната нормативна уредба за ползване на електронни административни услуги и кореспонденция с електронни документи, както и факта, че чрез тях се осигурява достъп до данъчна и осигурителна информация, се посочва, че съществуват съществени разлики в персонификацията и представителството на физическите лица търговци при тези услуги в сравнение с общите случаи на представителство на ЕТ при търговски сделки и правоотношения с администрацията.
На първо място се подчертава, че за да се ползват електронните услуги на НАП с квалифициран електронен подпис на упълномощено лице, трябва да има съответствие между данните за упълномощеното лице, посочени в пълномощното (в какво качество - като търговец или в лично качество - ще извършва действията), и данните, съдържащи се в електронния подпис, чрез които се осигурява достъп до услугите.
При това положение от съществено значение е кой е записан като титуляр и кой като автор на квалифицирания електронен подпис, с който ще се извърши регистрация за ползване на електронни административни услуги, предоставяни от НАП.
Посочва се, че при използването на услуги чрез КЕП са възможни две основни хипотези:
- Първа хипотеза: ако лицето извършва изявления и електронна кореспонденция в качеството си на търговец, квалифицираният електронен подпис, с който ще се ползват услугите на НАП, следва да е с титуляр търговецът и автор - лицето като физическо лице. Възможно е тези действия да се извършват не от това лице, а от други физически лица (прокурист или служител на ЕТ). В този случай трябва да е налице преупълномощаване от страна на лицето към тези лица. Ако например е преупълномощен служител да извършва изявления от името на задълженото лице, квалифицираният електронен подпис на служителя следва да е с титуляр едноличният търговец и автор - физическото лице служител на ЕТ, който е преупълномощен да извършва действията.
- Втора хипотеза: ако лицето е упълномощено да представлява задълженото лице в качеството му на физическо лице, е необходимо пред НАП да се ползва квалифициран електронен подпис с титуляр и автор същото физическо лице, а при преупълномощаване на друго физическо лице да се подаде заявление, в което да се посочат данни за квалифицирания електронен подпис, издаден в качеството на физическо лице.
От представения към запитването договор за счетоводно - консултантско обслужване е видно, че лицето ще извършва услугите в качеството си на ЕТ "Б". Едновременно с това в представеното нотариално заверено пълномощно праводателят е упълномощил лицето да го представлява пред НАП и други ведомства в лично качество, а не в качеството на едноличен търговец.
С оглед на тези обстоятелства, тъй като по приложеното пълномощно задълженото лице "X" ЕООД е упълномощило физическото лице в лично качество да ползва електронните услуги и да извършва кореспонденция с приходната агенция чрез КЕП, този квалифициран електронен подпис следва да е с титуляр и автор съответното упълномощено физическо лице (пълномощникът) в лично качество, като в сертификата не трябва да фигурира като титуляр едноличният търговец.
Извод: Законодателството не възпрепятства използването на пълномощно, с което задълженото лице упълномощава физическо лице в лично качество, но в този случай за ползване на електронните услуги на НАП квалифицираният електронен подпис трябва да е издаден с титуляр и автор упълномощеното физическо лице, без като титуляр да е вписан едноличният търговец.
