НАП: Определяне на постоянен обект по ЗДДС при предоставяне на услуги чрез сървърна инфраструктура в България

В дирекцията е постъпило писмено запитване относно прилагането на Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС).

Изложена е следната фактическа обстановка:

Дружеството е регистрирало клон на територията на Република България - "ЛДС - клон България" с ЕИК. "ЛДС - клон България" ползва услуга "колокиране" (място за колокиране, електрозахранване и климатизация) в помещения в дейта център, локализиран в Република България, в които е изградена собствена на клона сървърна система. "ЛДС - клон България" наема и VPN връзка от София до Париж. Клонът има назначен управител, но няма нает персонал по трудови правоотношения. Цялостната поддръжка на необходимата за дейността на клона сървърна система се осъществява срещу възнаграждение от наета организация - българско юридическо лице.

Управленските решения за дейността на "ЛДС - клон България" се вземат от ЛДС. Посредством изградената сървърна система и наетата VPN връзка "ЛДС - клон България" предоставя услуга "виртуален десктоп", изразяваща се в предоставяне на сървърно пространство във вече изградената сървърна система. За осъществяване на тази услуга не са необходими други технически и човешки ресурси освен описаните.

Към момента услугата се предоставя единствено на LS - юридическо лице, регистрирано по законите на Франция, със седалище и адрес на управление във Франция. LS предоставя получената от "ЛДС - клон България" услуга "виртуален десктоп" на свои клиенти - данъчно задължени и данъчно незадължени лица.

Централата ЛДС обмисля закриване на регистрирания в Република България клон "ЛДС - клон България". Планира се след закриването на клона дейността по предоставяне на услугата "виртуален десктоп" да се осъществява от ЛДС по идентичен механизъм - чрез използване на същия технически и кадрови ресурс: наети помещения в дейта център в Република България, сървърна система, разположена в тези наети помещения, наета VPN връзка и услуги по цялостна поддръжка на сървърната система срещу възнаграждение от българско юридическо лице. Единствената разлика спрямо сегашната фактическа обстановка ще бъде закриването на клона.

При тази фактическа обстановка са поставени следните въпроси:

Въпрос 1: В случай че "ЛДС - клон България" бъде закрит и дейността по предоставяне на услугата "виртуален десктоп" бъде осъществявана от ЛДС при описаните по-горе условия и фактическа обстановка, ще формира ли ЛДС постоянен обект по смисъла на § 1, т. 10 от ДР на ЗДДС на територията на Република България?

Въпрос 2: След закриване на "ЛДС - клон България", при функциониране на дейността при описаните по-горе условия и фактическа обстановка, по кой ред ЛДС следва да възстановява платения за получените облагаеми доставки данък върху добавената стойност:

• по общия ред на Закона за данъка върху добавената стойност - чрез включване на фактурите в дневника за покупките и подаване на справка-декларация по ЗДДС, или
• по реда на Наредба Н-9 от 16.12.2009 г. за възстановяването на данъка върху добавената стойност на данъчно задължени лица, неустановени в държавата членка по възстановяване, но установени в друга държава - членка на Европейския съюз?

Предвид изложената фактическа обстановка, зададените въпроси и относимата нормативна уредба се изразява следното становище:

По първи въпрос

Съгласно § 1, т. 11 от ДР на ЗДДС "лице, установено на територията на страната" е лице, което е със седалище или адрес на управление на територията на страната или има постоянен обект на територията на страната.

По смисъла на § 1, т. 10 от ДР на ЗДДС "постоянен обект" е търговско представителство, клон, офис, ателие, завод, работилница (фабрика), магазин, склад за търговия, сервиз, монтажен обект, строителна площадка, мина, кариера, сонда, петролен или газов кладенец, извор или други подобни, целящи извличане на природни ресурси, определено помещение (собствено, наето или ползвано на друго основание) или друго място, чрез което едно лице извършва цялостно или частично икономическа дейност на територията на една страна.

За дефиниране на понятието "постоянен обект" следва да се имат предвид конкретните факти за всеки отделен случай, както и практиката на Съда на Европейския съюз (дела С-168/84, С-190/95, С-231/94, С-260/95), съгласно която под "постоянен обект" се разбира дейност, която притежава известни характеристики на дълготрайност и структура, адекватна по отношение на човешките и техническите ресурси за целите на независимо предоставяне на съответните услуги.

Следователно, за да бъде определен като постоянен, конкретен обект трябва да отговаря на изисквания за минимална степен на постоянност, минимален размер и постоянна наличност на човешки и технически ресурси, необходими за целите на извършваните доставки.

С оглед на това обстоятелството, че клонът ще бъде закрит, е ирелевантно за определяне наличието на постоянен обект на дружеството на територията на България. Закриването на клона не означава, че лицето престава да притежава постоянен обект на територията на България. Необходимо е да са налице посочените условия, за да бъде определен конкретен обект като постоянен.

В случая преценката дали е налице постоянен обект следва да бъде направена въз основа на фактите и обстоятелствата, свързани с конкретния казус, и изхождайки от критериите, съобразно установената практика на Съда на Европейския съюз.

В запитването е посочено, че и след закриването на клона ще продължите да осъществявате дейността си по идентичен начин, както при наличието на клона - посредством наети помещения в дейта център в Република България, сървърна система, разположена в тези наети помещения, наета VPN връзка и услуги по цялостната поддръжка на сървърната система срещу възнаграждение от българско юридическо лице.

От така изложеното може да се направи извод, че ще е налице структура, която е адекватна по отношение на човешките и техническите ресурси и дейността притежава определени характеристики на дълготрайност за целите на предоставянето на услугите. Поради това, независимо от обстоятелството, че клонът ще бъде закрит, дружеството ще продължава да притежава постоянен обект на територията на страната.

С вписването на закриването на клона в търговския регистър чуждестранното дружество вече няма да може да се идентифицира чрез единния идентификационен номер, определен от Агенцията по вписванията. Предвид обстоятелството, че лицето ще продължава да притежава постоянен обект на територията на страната, то следва да предприеме действия за вписване по реда на Закона за регистър БУЛСТАТ.

Съгласно определението за "идентификационен номер" в § 1, ал. 1, т. 1 от ДР на Правилника за прилагане на закона за данък върху добавената стойност (ППЗДДС), промяната в идентификационния номер на лицето ще доведе до промяна на неговия идентификационен номер и за целите на ДДС. За да се осъществи обвързване на двата идентификационни номера в информационната система на НАП, в компетентната териториална дирекция на НАП следва да бъде подадено заявление, с което да се удостоверят посочените обстоятелства.

Извод: При описаните условия, въпреки закриването на "ЛДС - клон България", ЛДС ще продължи да притежава постоянен обект по смисъла на § 1, т. 10 от ДР на ЗДДС на територията на Република България и следва да се впише по реда на Закона за регистър БУЛСТАТ, като промяната на идентификационния номер се отразява и за целите на ДДС.

По втори въпрос

В резултат на изразеното становище по първи въпрос, ЛДС следва да възстановява платения за получените облагаеми доставки данък върху добавената стойност по общия ред на ЗДДС - чрез включване на фактурите в дневника за покупките и подаване на справка-декларация по ЗДДС.

Извод: След закриване на клона и при наличие на постоянен обект на територията на страната, ЛДС възстановява ДДС по общия ред на ЗДДС, а не по реда на Наредба Н-9.

Настоящото становище е принципно и е изготвено въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случай че в производство, възложено по реда на ДОПК, се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прави позоваване на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.