НАП: Облагане с ДДС при публична продан на държавен недвижим имот по чл. 131 ЗДДС

Изх. № М-24-37-12

Дата: 15. 06. 2023 год.

ЗДДС, чл. 3, ал. 5;

ЗДДС, чл. 45;

ЗДДС, чл. 131;

ЗДДС, § 1, т. 5 от ДР на ЗДДС;

ППЗДДС, чл. 83, ал. 5.

ОТНОСНО:прилагане на чл. 131 от Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС)

В Централно управление на Национална агенция за приходите (НАП) с вх. № ... г. е заведено Ваше запитване, препратено от дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" ..., в което е изложена следната фактическа обстановка:

Във връзка с изпълнително дело, образувано въз основа на изпълнителен лист, издаден на 27.05.2011 г. от РАЙОНЕН СЪД ..., по молба на ТД на НАП ... и "..." ЕАД, на 21.02.2023 г. е извършен опис на недвижим имот, собственост на държавата, представлявана от Министерство на (министерство), в качеството му на правоприемник на имуществото на заличения търговец "..." ЕООД, а именно:

Поземлен имотс площ 2 101 кв. м., ведно с построените в имота: сградас функционално предназначение: промишлена сграда, брой етажи 4, застроена площ 489 кв. м. и сграда с функционално предназначение: друг вид сграда за обитаване, брой етажи 1, застроена площ 221 кв. м., който имот съгласно документ за собственост представлява: урегулиран поземлен имот, находящ се в гр. ..., с площ от 2099 кв. м., заедно с построената в имота триетажна масивна постройка в груб строеж със застроена площ от 700 кв. м.

Сградата е със степен на завършеност "груб строеж", съгласно удостоверение, издадено от Община ..., а собственик на имота към настоящия момент се явява държавата, представлявана от (министерство), в качеството му на правоприемник на заличен търговец - "..." ЕООД-в несъстоятелност.

Заличеният търговец е дерегистриран по ЗДДС на ...09.2011 г.

Сочите, че към настоящия момент собственик на недвижимия имот е държавата, по силата на Тълкувателно решение № 1/2017 г. на Общото събрание на Търговска колегия на Върховен касационен съд на Република България по аналогия с чл. 11 от Закон за наследството(ЗН).

Във връзка с изложената фактическа обстановка е поставен следният въпрос:

Дължим ли е данък върху добавената стойност при реализиране на имота на публична продан с оглед на специфичната роля на държавата в настоящия случай и предвид степента на завършеност на сградата, която ако е собственост на лице, регистрирано по реда на ЗДДС, следва да бъде третирана като облагаема доставка?

Предвид така изложената фактическа обстановка и съобразявайки относимата нормативна уредба, на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите, изразявам следното становище по поставения от Вас въпрос:

Доколкото в настоящия случай става въпрос за по-стари задължения на длъжника, обявен в несъстоятелност през 2011 г. и заличен през 2013 г. от търговския регистър, настоящото становище се явява принципно по приложението на чл. 131 от ЗДДС.

В ЗДДС режимът на облагането на доставката на стоки или услуги при публичната продан е регламентиран в Глава четиринадесета "Специфични случаи на доставки" и е приложим единствено в случаите, когато собственикът на вещта е регистрирано по закона лице. Освен това е необходимо да се има предвид, че на облагане с данък върху добавената стойност подлежат само доставките на стоки, които биха били предмет на облагаеми доставки по смисъла на чл. 12 от ЗДДС. В този смисъл, не се облагат с данък върху добавената стойност принудителни продажби на стоки, които са предмет на освободена доставка, каквато е например прехвърляне на собственост върху сгради, които не са нови, освен ако не е упражнено правото на избор същите да се третират като облагаеми.

Разпоредбата на чл. 131, ал. 1 от ЗДДС указва, че в случаите на публична продан по реда на Гражданския процесуален кодекс (ГПК) и когато собственикът на вещта (длъжникът, залогодателят, съответно собственикът на ипотекирания имот) е регистрирано по този закон лице, съдебният изпълнител е длъжен в срок 5 дни от получаване на пълната цена по продажбата:

1. да преведе дължимия данък по продажбата по банкова сметка на териториалната дирекция на НАП, която се явява компетентна за съдебния изпълнител;

2. да състави документ за продажбата, определен с правилника за прилагане на закона, в три екземпляра - за съдебния изпълнител, за собственика на вещта и за получателя (купувача);

3. да предостави документа по т. 2 на собственика на вещта и на получателя в срок три дни от издаването му;

4. да уведоми компетентната териториална дирекция на НАП, в която собственикът на вещта е регистриран по този закон, за издадения документ по т. 2 по ред, определен с правилника за прилагане на закона.

В тези случаи се приема, че в продажната цена е включен данъкът, като той, заедно с продажната цена, се превежда (плаща) от получателя (купувача) на съдебния изпълнител (чл. 131, ал. 2 от ЗДДС).

В конкретиката на казуса е налице специфична хипотеза, при която собственикът няма качеството на длъжник, залогодател или собственик на ипотекиран имот. Независимо от това, нормата е приложима. Намирам, че посочените в чл. 131, ал. 1 от ЗДДС качества, във връзка с които една вещ може да бъде предмет на публична продан, са примерно, а не изчерпателно изброени. Основната преценка по отношение на облагаемостта на доставката се извършва с оглед качеството на собственика на вещта - данъчно задължено или данъчно незадължено лице, статута му на регистрирано или нерегистрирано по ЗДДС лице, вида на доставката и евентуално упражненото право на избор по чл. 45, ал. 7 от ЗДДС.

Доставките, свързани със земя и сгради, са регламентирани в Глава четвърта от ЗДДС и по-конкретно в разпоредбата на чл. 45 от същия закон.

На основание чл. 45, ал. 5, т. 1 и 4 от ЗДДС облагаема доставка е прехвърлянето на право на собственост върху урегулиран поземлен имот по смисъла на Закона за устройство на територията(ЗУТ), с изключение на прилежащия терен към сгради, които не са нови, както и прехвърлянето на право на собственост на прилежащи терени към нови сгради и учредяването и прехвърлянето на други вещни права върху тези терени. Съгласно чл. 45, ал. 3 от ЗДДС освободена доставка е доставката на сгради или на части от тях, които не са нови, доставката на прилежащите към тях терени, както и учредяването и прехвърлянето на други вещни права върху тях. На основание чл. 45, ал. 7 от ЗДДС в случаите на доставка на сгради или на части от тях, които не са нови, и на прилежащите към тях терени, както и при учредяването и прехвърлянето на други вещни права върху тях, доставчикът може да избере тя да бъде облагаема. Следва да имате предвид, че това право на избор се упражнява от собственика на вещта след покана от съдебния изпълнител. Когато до обявяването на проданта не постъпи писмено уведомление от собственика на вещта, доставката е освободена (чл. 83, ал. 5 от Правилника за прилагане на Закона за данък върху добавената стойност).

В ЗДДС законодателят не е дал легална дефиниция за понятието "сгради, които не са нови". Определението за "сгради, които не са нови" се извежда по аргумент за противното от определението, дадено в § 1, т. 5 от Допълнителните разпоредби (ДР) на ЗДДС за "нови сгради", а именно:

а) които към датата, на която данъкът за доставката им е станал изискуем, са с етап на завършеност "груб строеж", или

б) за които към датата, на която данъкът за доставката им е станал изискуем, не са изтекли 60 месеца, считано от датата, на която е издадено разрешение за ползване или удостоверение за въвеждане в експлоатация по реда на ЗУТ, или

в) които отговарят на следните условия:

аа) представляват части, обособени като самостоятелни обекти от съществуващи сгради в резултат на извършено надстрояване и/или допълващо застрояване, и тези части може да бъдат обект на отделни доставки или представляват сгради, за които направените преки разходи за извършване на реконструкция, основно обновяване и/или преустройство са не по-малко от една трета от пазарната цена на тези сгради към датата, на която е издадено ново разрешение за ползване или удостоверение за въвеждане в експлоатация по реда на ЗУТ, и

бб) към датата, на която данъкът за доставката им е станал изискуем, не са изтекли 60 месеца, считано от датата, на която е издадено ново разрешение за ползване или удостоверение за въвеждане в експлоатация по реда на ЗУТ.

В § 5, т. 46 от ДР на ЗУТ е дадена легална дефиниция на понятието "груб строеж", съгласно която това е сграда или постройка, на която са изпълнени ограждащите стени и покривът, без или с различна степен на изпълнени довършителни работи.

От изложеното в запитването става ясно, че една от сградите е с етап на завършеност "груб строеж", поради което същата е "нова сграда" по смисъла на в § 1, т. 5, б. "а" от ДР на ЗДДС. Следователно доставката на сградата ще е облагаема и за същата ще е дължим данък върху добавената стойност. В запитването не се съдържа информация относно упоменатите други две сгради. Следва да имате предвид, че доставка на всяка от тях и прилежащият ѝ терен би била облагаема, в случай че съответната сграда е "нова сграда" по смисъла на § 1, т. 5 от ДР на ЗДДС, както и когато сградата/ите не са нови, но след Ваша покана, собственикът - (министерство), е упражнил правото си на избор по отношение на всяка от тях доставката да е облагаема.

Доколкото, видно от изложената фактическа обстановка, понастоящем собственик на имота е (министерство), като е придобило същата чрез правоприемство на заличен в производство по несъстоятелност търговец, следва да се изясни в какво качество на (министерство) се извършва проданта. (Министерство) е държавен орган, регистрирано по ЗДДС лице. Считам обаче, че в хипотезата на продажба на собствен на (министерство) имот, независимо по какъв способ същият е придобит, както и независимо от факта, че продажбата се извършва чрез публична продан, собственикът на вещта - (министерство), има качеството не на държавен орган, изпълняващ правомощия по закон, а следва да се разглежда като гражданскоправен субект - страна в гражданско правоотношение. В този аспект доставката не попада в основната хипотезата на чл. 3, ал. 5 от ЗДДС, поради което за същата (министерство) е данъчно задължено лице. Тъй като (министерство) е регистрирано по ЗДДС лице и се касае за публична продан с предмет продажбата на урегулиран поземлен имот и сграда, които представляват облагаеми доставки по смисъла на ЗДДС (сграда с етап на завършеност "груб строеж"), доставката на същите е облагаема и за съдебния изпълнител е налице задължение за начисляване на данък върху добавената стойност във връзка с извършената публична продан. Това задължение е налице и по отношение на доставката на другите две сгради, в случай че същите са "нови сгради" по смисъла на § 1, т. 5 от ДР на ЗДДС или в случай че сградите не са нови, но след Ваша покана, (министерство) е упражнило правото си на избор по отношение на всяка от тях доставката да е облагаема.

ЗАМ. ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА НАП:

/ГЕОРГИ АРНАУДОВ/