НАП: Облагане с данък при източника на роялти към свързано дружество от държава членка на ЕС по чл. 195 от ЗКПО

Фактическата обстановка е следната: Акционерното дружество, от чието име е отправено запитването, е чуждестранно юридическо лице, местно лице на Франция съгласно удостоверение от 20.02.2015 г. на френската данъчна администрация. То е акционер с 14,70% от капитала на българско акционерно дружество, видно от приложените списъци на акционерите от 2012 г. до 2015 г. включително от проведените редовни годишни общи събрания. Българското дружество има задължение от 2014 г. да изплаща на френското дружество 1% роялти съгласно договор за франчайзинг и договор за партньорство. Френското акционерно дружество притежава 100% от дяловете на регистрирано в Република Кипър дружество, което също е акционер в българското дружество с 30,30% дял от капитала му за периода от 2012 г. до момента.

Въпрос: Освободени ли са от облагане с данък при източника по реда на чл. 195 от ЗКПО начислените през 2015 г. в полза на френското дружество доходи от източник в Република България за авторски и лицензионни възнаграждения под формата на роялти?

Доходите, произтичащи от договор за франчайзинг, съгласно легалната дефиниция за "франчайз" по § 1, т. 10 от допълнителните разпоредби на ЗКПО, когато отговарят на критериите по § 1, т. 8 от допълнителните разпоредби на същия закон, попадат в обхвата на понятието "авторски и лицензионни възнаграждения" за целите на данъчния закон.

Когато тези доходи са начислени от местни юридически лица в полза на чуждестранни юридически лица и не се реализират чрез място на стопанска дейност в Република България, те са доход от източник в страната на основание чл. 12, ал. 5, т. 3 от ЗКПО и подлежат на облагане с данък при източника по чл. 195, ал. 1 от закона.

Съгласно чл. 195, ал. 6, т. 3 от ЗКПО (нова - ДВ, бр. 105 от 2014 г., в сила от 01.01.2015 г.) с данък при източника не се облагат доходите от лихви и авторски и лицензионни възнаграждения, когато са изпълнени условията на ал. 7 - 12 на чл. 195 от закона. Условията за освобождаване, в сила от 2015 г., не се различават от тези, действали до края на 2014 г., чиято нормативна уредба беше в чл. 200а и предвиждаше облагане на тези доходи с намалена ставка от 5 на сто (отменен, в сила до 31.12.2014 г.).

В чл. 195, ал. 7 от ЗКПО са посочени условията, които трябва да са налице едновременно по отношение на притежателя и платеца на дохода. Притежателят на дохода следва да е чуждестранно юридическо лице от държава - членка на Европейския съюз или място на стопанска дейност в държава - членка на Европейския съюз на чуждестранно юридическо лице от държава - членка на Европейския съюз. Платецът на дохода следва да е свързано лице с чуждестранното юридическо лице - притежател на дохода или с лицето, чието място на стопанска дейност е притежател на дохода.

В разпоредбите на т. 1 - т. 4 на чл. 195, ал. 12 от ЗКПО са въведени за целите на закона критерии съответно по отношение на чуждестранното юридическо лице като такова от държава - членка на Европейския съюз, свързаност между платеца и притежателя на дохода, както и относно действителния притежател на дохода и място на стопанска дейност като притежател на дохода.

Платецът на авторските и лицензионните възнаграждения под формата на роялти трябва да е свързано лице с притежателя им. От приложените към запитването документи е видно, че френското дружество е притежавало непрекъснато за период повече от две години част от капитала на българското дружество. Тъй като само 14,7% от капитала на последното е собственост на притежателя на дохода от роялти, не е изпълнено условието френското дружество да притежава най-малко 25 на сто от капитала на местното дружество - платец.

В тази връзка се уточнява, че с новите алинеи на чл. 195 от ЗКПО, в сила от 01.01.2015 г., са въведени изискванията на Директива 2003/49/ЕО на Съвета от 03.06.2003 г. относно общностната система на данъчно облагане на плащания за лихви и роялти между свързани дружества от различни държави - членки. В чл. 3, буква "б" на директивата са посочени условията за свързаност между две дружества. В изброените три хипотези за свързаност е въведено изричното изискване за пряко минимално участие в размер на 25% в капитала.

Доколкото в конкретния случай френското дружество притежава пряко по-малко от 25% от капитала на българското дружество, липсва основание начисленият през 2015 г. доход от роялти в полза на френското дружество да бъде освободен от облагане с данък при източника на основание чл. 195, ал. 6, т. 3 от ЗКПО.

Извод: Начислените през 2015 г. в полза на френското дружество доходи от роялти не са освободени от облагане с данък при източника по чл. 195, ал. 6, т. 3 от ЗКПО, тъй като не е изпълнено изискването за пряко участие най-малко 25% в капитала на платеца.

Съгласно чл. 200, ал. 2 от ЗКПО данъчната ставка за данъка по чл. 195, ал. 1 от закона е 10 на сто. За да бъде приложена редуцираната ставка от 5 на сто по силата на чл. 10 от Спогодбата за избягване на двойното данъчно облагане между България и Франция, притежателят на дохода - чуждестранно юридическо лице следва да докаже наличието на основанията за прилагане на спогодбата, визирани в разпоредбата на чл. 136 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс.

Доказателствата за наличието на основания за прилагане на СИДДО се удостоверяват пред органите по приходите пред териториалната дирекция на НАП по регистрация на платеца на дохода, като се подава искане по образец - съгласно чл. 137 - чл. 139 от ДОПК. Когато платецът начислява на чуждестранно юридическо лице доходи от източник в страната с общ размер до 500 000,00 лева годишно, обстоятелствата по чл. 136 от ДОПК се удостоверяват пред платеца на дохода, като искане в този случай не се подава - чл. 142, ал. 1 от ДОПК.

Извод: Доходите от роялти подлежат на облагане с данък при източника по чл. 195, ал. 1 от ЗКПО със ставка 10%, като при доказани основания по СИДДО между България и Франция може да се приложи намалена ставка от 5% по реда на чл. 136 - чл. 139 и чл. 142, ал. 1 от ДОПК.