Изх. №53-04-34
27.01.2020 г.
КСО - чл. 4, ал. 1, т. 7
В дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" е постъпило Ваше писмено запитване, прието с вх. №53-04-34/15.01.2020 г., относно прилагането на Кодекса за социално осигуряване (КСО)иЗакона за здравното осигуряване (ЗЗО).
В запитването е изложена следната фактическа обстановка:
Осигурявате се като самоосигуряващо се лице във "В" ООД, където сте съдружник и управител.
"В" ООД е съдружник в учредено по реда на чл. 357 от Закона за задълженията и договорите(ЗЗД)дружество "Б" ДЗЗД с ЕИК по БУЛСТАТ ............, на което сте председател (управляващ).
По данни от търговския регистър Вие сте съдружник и управител във "В" ООД с ЕИК ............ и в още няколко търговски дружества. В регистър БУЛСТАТ сте вписан като земеделски стопанин и като управляващ (председател) на "Б", дружество по ЗЗД със съдружници "Б.К." ООД с ЕИК ........ и "В" ООД с ЕИК ........
Съгласно данните от информационната система на НАП, от подадените декларации образец №1 "Данни за осигуреното лице" (приложение №1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба №Н-13 от 17.12.2019 г. за съдържанието, сроковете, начина и реда за подаванеисъхранениенаданниотработодателите,осигурителитезаосигурените при тях лица, както и от самоосигуряващите се лица(Наредба №Н-13/2019 г.) е видно, че се осигурявате чрез "В" ООД като самоосигуряващо се лице - съдружник в търговско дружество. Упражняване на дейност в това си качество декларирате от 10.05.2010 г. с избран вид на осигуряване "за всички осигурени социални рискове без трудова злополука и професионална болест и безработица". От 01.01.2011 г. декларирате упражняване на дейност и като земеделски стопанин.
В телефонен разговор е уточнено, че по договора за управление и контрол на "Б" ДЗЗД не е договорено възнаграждение.
Във връзка с изложената фактическа обстановка е поставен следният въпрос:
Следва ли да се осигурявате в"Б" ДЗЗДи на какво основание?
Предвид изложената фактическа обстановка, въпросът и относимата към тях нормативна уредба, изразявам следното становище:
Дружество по ЗЗД (ДЗЗД) е неперсонифицирано гражданско дружество, създадено с договор между две или повече лица за обединяване на своята дейност и постигане на обща стопанска цел. Правната същност на този тип неперсонифицирани дружества е уредена в чл. 357 - чл. 364 от ЗЗД.
Гражданските дружества, образувани по този ред, не са търговски дружества. Те подлежат на регистрация в регистър БУЛСТАТ. Тези дружества са осигурители в случаите, в които имат задължение по закон да внасят осигурителни вноски за други физически лица (аргумент чл. 5, ал. 1 от КСО).
Упражняването на трудова дейност е основна предпоставка за възникване на задължение за осигурявяане за държавното обществено осигуряване. Съгласно чл. 10, ал. 1 от КСО осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 от КСО и за който са внесени или дължими осигурителни вноски и продължава до прекратяването ѝ.
Кръгът на лицата, които задължително подлежат на държавно обществено осигуряване е определен в чл. 4 от КСО.
На основание чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО, задължително осигурени за инвалидност поради общо заболяване, за старост и за смърт са лицата, упражняващи трудова дейност като еднолични търговци, собственици или съдружници в търговски дружества, физическите лица - членове на неперсонифицирани дружества и лицата, които се облагат по реда на чл. 26, ал. 7 от Закона за данъците върху доходите на физическите лица (ЗДДФЛ).
Лицата по чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО са самоосигуряващи се лица по смисъла на чл. 5, ал. 2 от КСО.
Видно от фактическата обстановка, Вие в качеството си на физическо лице не сте съдружник в "Б" ДЗЗД, следователно не подлежите на осигуряване като самоосигуряващо се лице по реда на чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО в "Б" ДЗЗД.
Съгласно чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО, задължително осигурени за общо заболяване и майчинство, инвалидност поради общо заболяване, старост и смърт, трудова злополука и професионална болест и безработица са работещите по договори за управление на неперсонифицирани дружества.
Осигурителните вноски за държавното обществено осигуряване за тези лица се дължат върху получените, включително начислените и неизплатените, брутни месечни възнаграждения или неначислените месечни възнаграждения, но върху не по-малко от минималния осигурителен доход по основни икономически дейности и квалификационни групи професии, и не повече от максималния месечен размер на осигурителния с доход, определени със Закона за бюджета на държавното обществено осигуряване (ЗБДОО) за съответната година (чл. 6, ал. 3 от КСО).
"Неначислени възнаграждения" на лицата, упражняващи трудова дейност по чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО са дължими възнаграждения, които не са намерили отражение в счетоводството на дружеството, в противоречие с някои от основните приципи, залегнали в Закона за счетоводството (ЗСч). Същите могат да бъдат изплатени или неизплатени.
В случаите, в които с договора за управление, учредителния акт, с решение или по друг начин не е договорено възнаграждение, вноски по реда на чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО не се дължат.
За лицата, родени след 31.12.1959 г., с изключение на осигуряващите се по чл. 4б от КСО, се дължат осигурителни вноски за допълнително задължително пенсионно осигуряване в универсален пенсионен фонд (аргумент чл. 127, ал. 1 от КСО). Вноските се определят на база доходите, за които се дължат вноски за държавното обществено осигуряване (основание чл. 157, ал. 6 от кодекса).
Здравното осигуряване на тези лица се провежда по реда на чл. 40, ал. 1, т. 1 от ЗЗО. Здравноосигурителните вноски се определят и се внасят върху дохода, върху който се дължат вноски за държавното обществено осигуряване.
С оглед на гореизложеното, в хипотезата, в която не дължите задължителни осигурителни вноски по реда на чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО, не дължите и вноски за допълнително задължително пенсионно осигуряване и здравноосигурителни вноски в качеството си на председател на "Б" ДЗЗД.
Настоящото становище е принципно и е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК) се установи фактическа обстановка различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
В дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" е постъпило писмено запитване относно прилагането на Кодекса за социално осигуряване (КСО) и Закона за здравното осигуряване (ЗЗО).
Изложена е следната фактическа обстановка:
- Осигурявате се като самоосигуряващо се лице във "В" ООД, където сте съдружник и управител.
- "В" ООД е съдружник в учредено по реда на чл. 357 от Закона за задълженията и договорите (ЗЗД) дружество "Б" ДЗЗД с ЕИК по БУЛСТАТ ............, на което сте председател (управляващ).
- По данни от търговския регистър Вие сте съдружник и управител във "В" ООД с ЕИК ............ и в още няколко търговски дружества.
- В регистър БУЛСТАТ сте вписан като земеделски стопанин и като управляващ (председател) на "Б", дружество по ЗЗД със съдружници "Б.К." ООД с ЕИК ........ и "В" ООД с ЕИК ........
- Съгласно данните от информационната система на НАП, от подадените декларации образец №1 "Данни за осигуреното лице" (приложение №1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба №Н-13 от 17.12.2019 г. за съдържанието, сроковете, начина и реда за подаване и съхранение на данните от работодателите, осигурителите за осигурените при тях лица, както и от самоосигуряващите се лица - Наредба №Н-13/2019 г.) е видно, че се осигурявате чрез "В" ООД като самоосигуряващо се лице - съдружник в търговско дружество.
- Упражняване на дейност в това си качество декларирате от 10.05.2010 г. с избран вид на осигуряване "за всички осигурени социални рискове без трудова злополука и професионална болест и безработица".
- От 01.01.2011 г. декларирате упражняване на дейност и като земеделски стопанин.
- В телефонен разговор е уточнено, че по договора за управление и контрол на "Б" ДЗЗД не е договорено възнаграждение.
Въпрос: Следва ли да се осигурявате в "Б" ДЗЗД и на какво основание?
Предвид изложената фактическа обстановка, въпроса и относимата нормативна уредба е изложено следното становище:
Дружество по ЗЗД (ДЗЗД) е неперсонифицирано гражданско дружество, създадено с договор между две или повече лица за обединяване на своята дейност и постигане на обща стопанска цел. Правната същност на този тип неперсонифицирани дружества е уредена в чл. 357 - чл. 364 от ЗЗД. Гражданските дружества, образувани по този ред, не са търговски дружества. Те подлежат на регистрация в регистър БУЛСТАТ. Тези дружества са осигурители в случаите, в които имат задължение по закон да внасят осигурителни вноски за други физически лица, съгласно чл. 5, ал. 1 от КСО.
Упражняването на трудова дейност е основна предпоставка за възникване на задължение за осигуряване за държавното обществено осигуряване. Съгласно чл. 10, ал. 1 от КСО осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 от КСО и за който са внесени или дължими осигурителни вноски, и продължава до прекратяването ѝ.
Кръгът на лицата, които задължително подлежат на държавно обществено осигуряване, е определен в чл. 4 от КСО. На основание чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО, задължително осигурени за инвалидност поради общо заболяване, за старост и за смърт са лицата, упражняващи трудова дейност като еднолични търговци, собственици или съдружници в търговски дружества, физическите лица - членове на неперсонифицирани дружества и лицата, които се облагат по реда на чл. 26, ал. 7 от Закона за данъците върху доходите на физическите лица (ЗДДФЛ). Лицата по чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО са самоосигуряващи се лица по смисъла на чл. 5, ал. 2 от КСО.
От фактическата обстановка е видно, че Вие, в качеството си на физическо лице, не сте съдружник в "Б" ДЗЗД. Поради това не подлежите на осигуряване като самоосигуряващо се лице по реда на чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО в "Б" ДЗЗД.
Съгласно чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО, задължително осигурени за общо заболяване и майчинство, инвалидност поради общо заболяване, старост и смърт, трудова злополука и професионална болест и безработица са работещите по договори за управление на неперсонифицирани дружества.
Осигурителните вноски за държавното обществено осигуряване за тези лица се дължат върху получените, включително начислените и неизплатените, брутни месечни възнаграждения или неначислените месечни възнаграждения, но върху не по-малко от минималния осигурителен доход по основни икономически дейности и квалификационни групи професии, и не повече от максималния месечен размер на осигурителния доход, определени със Закона за бюджета на държавното обществено осигуряване (ЗБДОО) за съответната година - чл. 6, ал. 3 от КСО.
"Неначислени възнаграждения" на лицата, упражняващи трудова дейност по чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО, са дължими възнаграждения, които не са намерили отражение в счетоводството на дружеството, в противоречие с някои от основните принципи, залегнали в Закона за счетоводството (ЗСч). Тези възнаграждения могат да бъдат изплатени или неизплатени.
В случаите, в които с договора за управление, учредителния акт, с решение или по друг начин не е договорено възнаграждение, вноски по реда на чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО не се дължат.
За лицата, родени след 31.12.1959 г., с изключение на осигуряващите се по чл. 4б от КСО, се дължат осигурителни вноски за допълнително задължително пенсионно осигуряване в универсален пенсионен фонд, съгласно чл. 127, ал. 1 от КСО. Вноските се определят на база доходите, за които се дължат вноски за държавното обществено осигуряване, на основание чл. 157, ал. 6 от КСО.
Здравното осигуряване на тези лица се провежда по реда на чл. 40, ал. 1, т. 1 от ЗЗО. Здравноосигурителните вноски се определят и се внасят върху дохода, върху който се дължат вноски за държавното обществено осигуряване.
С оглед на гореизложеното, в хипотезата, в която не дължите задължителни осигурителни вноски по реда на чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО, не дължите и вноски за допълнително задължително пенсионно осигуряване и здравноосигурителни вноски в качеството си на председател на "Б" ДЗЗД.
Извод: Не подлежите на осигуряване в "Б" ДЗЗД нито като самоосигуряващо се лице по чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО, нито по реда на чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО, тъй като не сте съдружник - физическо лице в "Б" ДЗЗД и по договора за управление не е договорено възнаграждение, поради което не възниква задължение за вноски за държавното обществено осигуряване, допълнително задължително пенсионно осигуряване и здравно осигуряване в това Ви качество.
Становището е принципно и е изготвено въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случай че в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прави позоваване на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Извод: Становището има принципен характер и не поражда защита по чл. 17, ал. 3 от ДОПК, ако при последващо производство се установи различна фактическа обстановка.
