Изх. № 92-00-192
Дата: 29.03.2017 год.
ЗДДС, чл. 10а;
ЗДДС, чл. 72;
ДОПК, чл. 4.
ОТНОСНО:поставени въпроси по повод констатирана разнопосочна практика на органите на Национална агенция за приходите във връзка с данъчното третиране по Закона за данъка върху добавената стойност (ЗДДС) на дейности, изпълнявани от неперсонифицирани дружества
Във връзка с Ваше писмо, постъпило в ЦУ на Национална агенция за приходите (НАП) с вх. № ................ г., относно поставени въпроси по повод констатирана разнопосочна практика на органите на НАН във връзка с данъчното третиране по ЗДДС на дейности, изпълнявани от неперсонифицирани дружества по Закона за задълженията и договорите, Ви уведомявам за следното:
До 31.12.2016 г. липсваше законова регламентация на третирането на дейността на гражданските дружества, което не даваше възможност на данъчно задължените лица да придобият яснота относно правата и задълженията си по недвусмислен и категоричен начин. Липсата на нормативна уредба налагаше данъчното третиране на тези дейности да се извършва от органите по приходите като се прилагат норми, уреждащи сходни правоотношения. За уеднаквяване на практиката на органите по приходите бяха издадени становища от изпълнителния директор на НАП (изх. № 24-34-129/2007 г. и № 92-00-5628/11.03.2009 г.).
Във връзка с получени сигнали, че при ревизионните производства се достига до краен резултат, при който се нарушава принципът за неутралност на данъка върху добавената стойност, от изпълнителния директор на НАП е издадено становище с изх. № 20-00-125/24.06.2016 г. относно приложение на чл. 72 от ЗДДС при допуснато грешно данъчно третиране. В раздел 2.5.2. на посоченото становище е указан начинът за коригиране на грешно данъчно третиране, допуснато при облагане на дейността на неперсонифицирано дружество. С това становище, в хипотезите на липса на данъчна злоупотреба, се осигурява неутралността на данъка, независимо от допуснатите грешки при данъчното третиране и изтеклите срокове до установяване на същите.
Следва да се има предвид, че органите по приходите по силата на чл. 4 от Данъчно-осигурителен процесуален кодекс при осъществяване на правомощията си действат в съответствие с принципите на самостоятелност и независимост. Поради това, при липсата на нормативна уредба, независимо от издадените становища от изпълнителния директор на НАП, е възникнала разнопосочна практика при облагането на неперсонифицираните дружества. Това наложи издаването на указание за единното прилагане на данъчното законодателство от изпълнителния директор на НАП с изх. № 20-00-157/10.08.2016 г. относно данъчно третиране по ЗДДС на операции, свързани с дейността на неперсонифицирано дружество. Същото е издадено на основание чл.10, ал. 1, т. 4 от Закона за НАП, съгласувано е с министъра на финансите и е задължително за прилагане от органите по приходите.
Считано от 01.01.2017 г. е налице законова регламентация на третирането на дейността по ЗДДС на гражданските дружества.
Считам, че към настоящия момент с посочените по-горе законодателни премени и издаденото задължително указание са създадени необходимите предпоставки за преодоляване на разнопосочното данъчно третиране както от данъчно задължените лица, така и от органите по приходите и за установяване на единна данъчна практика, при която (при лиса на данъчна злоупотреба) неутралността на данъка е гарантирана.
Относно изразеното от Вас критично становище по отношение на невъзможността за участие в процедури по Закона за обществените поръчки без формирането на неперсонифицирано дружество, споделям същото, но е извън компетентностите на НАП да упражни законодателна инициатива в насока за изменение на норми в обхвата на този закон.
Изпълнителен Директор на НАП:
/БОЙКО АТАНАСОВ/
Становището е изготвено във връзка с поставени въпроси относно констатирана разнопосочна практика на органите на Национална агенция за приходите при данъчното третиране по Закона за данъка върху добавената стойност на дейности, изпълнявани от неперсонифицирани дружества по Закона за задълженията и договорите.
До 31.12.2016 г. не е съществувала законова регламентация на третирането на дейността на гражданските дружества за целите на ЗДДС. Това е препятствало данъчно задължените лица да имат ясна, недвусмислена и категорична представа за своите права и задължения. Поради липсата на нормативна уредба данъчното третиране на тези дейности е извършвано от органите по приходите чрез прилагане на норми, уреждащи сходни правоотношения.
За уеднаквяване на практиката на органите по приходите са били издадени становища от изпълнителния директор на НАП с изх. № 24-34-129/2007 г. и изх. № 92-00-5628/11.03.2009 г.
Във връзка с постъпили сигнали, че при ревизионни производства се стига до краен резултат, при който се нарушава принципът за неутралност на данъка върху добавената стойност, изпълнителният директор на НАП е издал становище с изх. № 20-00-125/24.06.2016 г. относно приложението на чл. 72 от ЗДДС при допуснато грешно данъчно третиране. В раздел 2.5.2. от това становище е посочен начинът за коригиране на грешно данъчно третиране, допуснато при облагане на дейността на неперсонифицирано дружество. С това становище, при липса на данъчна злоупотреба, се осигурява неутралността на данъка, независимо от допуснатите грешки при данъчното третиране и независимо от изтеклите срокове до установяването им.
Следва да се отчете, че съгласно чл. 4 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс органите по приходите при осъществяване на правомощията си действат в съответствие с принципите на самостоятелност и независимост. Поради това, при липса на нормативна уредба, независимо от издадените становища от изпълнителния директор на НАП, е възникнала разнопосочна практика при облагането на неперсонифицираните дружества.
Това е наложило издаването на указание за единно прилагане на данъчното законодателство от изпълнителния директор на НАП с изх. № 20-00-157/10.08.2016 г. относно данъчното третиране по ЗДДС на операции, свързани с дейността на неперсонифицирано дружество. Указанието е издадено на основание чл. 10, ал. 1, т. 4 от Закона за НАП, съгласувано е с министъра на финансите и е задължително за прилагане от органите по приходите.
Считано от 01.01.2017 г. е налице законова регламентация на третирането на дейността на гражданските дружества по ЗДДС.
С оглед на посочените законодателни промени и издаденото задължително указание се приема, че са създадени необходимите предпоставки за преодоляване на разнопосочното данъчно третиране както от страна на данъчно задължените лица, така и от страна на органите по приходите, и за установяване на единна данъчна практика, при която, при липса на данъчна злоупотреба, неутралността на данъка е гарантирана.
Извод: Към момента, чрез законодателните промени, указанията на изпълнителния директор на НАП и прилагането на чл. 72 от ЗДДС при липса на данъчна злоупотреба, са осигурени условия за единно и неутрално данъчно третиране на дейността на неперсонифицираните (граждански) дружества по ЗДДС.
Относно изразеното критично становище за невъзможността за участие в процедури по Закона за обществените поръчки без формиране на неперсонифицирано дружество, се заявява, че това становище се споделя, но е извън компетентността на НАП да упражни законодателна инициатива за изменение на норми в обхвата на този закон.
Извод: НАП признава проблема, свързан с изискването за формиране на неперсонифицирано дружество за участие по Закона за обществените поръчки, но не разполага с правомощия да инициира законодателни промени в този закон.
