НАП: Данъчно третиране по ЗДДФЛ на доходи от видео съдържание в онлайн платформа като авторски възнаграждения или доходи от свободна професия

Изх. № 23-22-271/ 29.05.2024 г.

ЗДДФЛ, чл. 29;

ЗДДФЛ, чл. 50;

ЗАПСП, чл. 3, ал. 1, т. 4;

ЗАПСП, чл. 4, т. 4;

ЗАПСП, чл. 18, ал. 1;

ЗАПСП, чл. 18, ал. 2.

В дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" е постъпил протокол за писмено запитване от директора на ТД на НАП , относно прилагането на разпоредбите на Закона за данъците върху доходите на физическите лица (ЗДДФЛ). Същият е във връзка с възложена проверка на .............с обхват от 01.01.2020 година до 31.12.2022 година.

Съгласно изложеното в протокола за писменото запитване в хода на проверката е установено, че дейността която ........... осъществява е създаване, заснемане и разпространение на видео съдържание (видеоклипове), което се предоставя за гледане в интернет платформата PATREON. Платформата е създадена с цел създателите на съдържание да представят своите произведения, програми и песни, опитвайки се да намерят "покровители" (patreon от английски ез. покровител), които да им осигуряват необходимото финансиране.

Х е регистриран в платформата като "създател на съдържание" и приемайки общите условия на платформата има право да публикува създадени от него видеоклипове. Задължение на лицето е да определи минимален размер на абонамент (в случая то е определило абонамент в размер на 5.00 евро), който се заплаща (купува) от "покровителите". "Покровителите" също се регистрират и съгласяват с общите условия за ползване на платформата и заплащайки абонамента получават възможност да гледат създадените от проверяваното лице видеоклипове. В резултат от това ........... получава периодични приходи от "членства", които "покровителите" са закупили от PATREON. При анализ на профила на проверяваното лице във платформата се установява, че към момента то има три нива на абонамент - "Бронз", 4.16 евро/месец, "Сребро" - 10.00 евро/месец и "Злато" - 20.00 евро/месец. И при трите нива на абонамент потребителите достъпват едно и също съдържание. Съгласно общите условия за ползване, платформата PATREON удържа такси - patreon fee, processing fee, declines. Сумата, която проверяваното лице получава е разликата между събраните от PATREON абонаменти и удържаните такси, включително таксата, която платежният процесор PayPal удържа при всяка обработка на плащане от "покровител".

Проверяваното лице декларира придобитите доходи от описаната дейност в годишната данъчна декларация по чл. 50 от ЗДДФЛ (образец 2001), приложение №3 - Доходи от друга стопанска дейност (образец 2031) с код 304 "Авторски и лицензионни възнаграждения, включително за доходи от продажба на изобретения, произведения на науката, културата и изкуството от техните автори, както и възнаграждения на артисти-изпълнители" и приспада нормативно признати разходи за дейността в размер на 40 на сто от придобитите доходи.

В процес на проверката възниква необходимост от изясняване характера на получените доходи и размера на нормативно признати разходи.

В представени писмени обяснения проверяваното лице е заявило, че:

"По смисъла на чл. 3, ал.1, т.4 от Закона за авторското право и сродните му права(ЗАПСП), обект на авторско право е всяко произведение на литературата, изкуството и науката, което е резултат от творческа дейности е изразено по какъвто и да е начин и в каквато и да е обективна форма, в т.ч. филми и други аудио-визуални произведения. Съгласно чл. 18, ал. 1 от ЗАПСП, авторът има изключителното право да използва създаденото от него произведение и да разрешава използването му от други лица. По смисъла на ал. 2 от същия член, за използване се смятат действия като: разпространението сред неограничен брой лица на оригинала или екземпляри от произведението; предлагането на електронен достъп до произведението или част от него. След като даден обект на авторско право вече е създаден от неговия автор, той може да реализира доходи от неговото последващо използване. Съгласно разпоредбите на ЗАПСП, авторът има право на възнаграждение за всеки вид използване на произведението, обект на авторско право, само след съгласието на автора. Използването на авторското произведение от трети лица се урежда чрез договор за ползването му със съответните лица, които искат да го ползват.

Приемайки общите условия на платформата PATREON е налице вид договорно отношение и съгласието ми като автор да се ползва авторското произведение от трети лица, които също са приели общите условия за ползване на платформата. Тези лица заплащат абонамент в подкрепа на творението ми и получават възможност да гледат създадените от мен съдържания, налични в пространството на платформата, т.е. произведението вече е създадено в резултат на минал труд и се заплаща правото на ползването му... По отношение на понятието "авторски и лицензионни възнаграждения" ЗДДФЛ препраща към Закона за корпоративното подоходно облагане (ЗКПО), където в §1, т. 8 от ДР на ЗКПО е посочено, че "авторски и лицензионни възнаграждения" са плащанията от всякакъв вид, получени за: използването или за правото на използване на всяко авторско право за литературно, художествено или научно произведение, включително кинофилми, записи на радио- или телевизионно предаване или софтуер..."

При справка в интернет се установява, че ................ е завършил "журналистика и масмедии" в Университета за национално и световно стопанство и има професионален опит в медии. Г-н Х освен в платформата PATREON публикува видео съдържание и в платформата YOU TUBE, където не активира възможност за монетаризиране на канала си, т.е. не получава доходи от тази платформа. В YOU TUBE се публикува частично съдържание на създадени от лицето продукти. Цялото съдържание на продуктите е достъпно само в PATREON.

След анализ на публикуваните видео материали в YOU TUBE се установява, че това са предавания на проведени интервюта с различни гости в студиото на проверяваното лице по определени теми за всяко предаване. Във тази връзка проверяващият екип смята, че извършваната от лицето дейност е свързана с публикуването и разпространението на журналистически материали, като се позовава на чл. 4, т. 4 от ЗАПСП, където е регламентирано, че не са обект на авторско право новини, факти, сведения и данни.

Във връзка с горното е поставен следния въпрос:

Какъв е характера на получените от лицето доходи - авторскивъзнаграждения, включително за доходи от продажба на изобретения, произведения на науката, културата и изкуствотоот техните автори или доходи от свободна професия и съответно, какъв следва да е размера на признатите разходи за дейността?

Предвид изложената фактическа обстановка, въпросите и относимата към тях нормативна уредба, изразявам следното становище:

Съгласно чл. 29 от ЗДДФЛ облагаемият доход от стопанска дейност на физическите лица, които не са търговци по смисъла на Търговския закон(ТЗ) се определя, като придобитият от лицата доход се намалява с нормативно определени разходи за дейността. Законодателят е фиксирал различен размер на разходите, изхождайки от спецификите на съответната дейност.

Преценката за вида на дохода има определящо значение при формирането на облагаемия доход по чл. 29 от ЗДДФЛ. За дефинирането на понятието "авторски и лицензионни възнаграждения", ЗДДФЛ препраща към Закона за корпоративнотоподоходно облагане(§ 1, т. 8 от ДР на ЗДДФЛ). По смисъла на §1, т.8 от ДР на ЗКПО, "авторски и лицензионни възнаграждения"са плащанията от всякакъв вид, получени за: използването или за правото на използване на всяко авторско право за литературно, художествено или научно произведение, включително кинофилми, записи на радио- или телевизионно предаване или софтуер; на всеки патент, топологии на интегралните схеми, марка, промишлен дизайн или полезен модел, план, секретна формула или процес или за използване на или за правото на използване на промишлено, търговско или научно оборудване, или за информация, отнасяща се до промишлен, търговски или научен опит. Не се смятат за авторски и лицензионни възнаграждения плащанията за придобиване на право на ползване на софтуер, в който е инкорпорирано само копие от съответната програма, в случай, че не се предоставят правата по копиране, размножаване, разпространяване, видоизменяне, публично представяне или други форми на търговско използване.

В тази връзка по отношение на извършваната от проверяваното лице дейност по създаване, заснемане и разпространение на видео съдържание (видеоклипове) и по конкретно обект на авторско право ли са създадените филми и други аудио-визуални произведения от лицето е поискано становище от Дирекция "Авторско право и сродни права" към Министерство на културата. В отговор на отправеното запитване е получено писмо с изх. №12-00-116/15.05.2024 г., в което е изразено следното становище:

"1. Съгласно чл. 3, ал. 1 от ЗАПСП, обект на авторско право е всяко произведение на литературата, изкуството и науката, което е резултат на творческа дейност и е изразено по какъвто и да е начин и в каквато и да е обективна форма. Това са и условията, на които даден обект следва да отговаря, за да бъде квалифициран като произведение, закриляно по ЗАПСП. За да се установи дали даден обект може да бъде квалифициран като обект на авторско право, следва да се отговори на въпроса дали той представлява произведение на изкуството и дали е създаден в резултат на творческа дейност. В практиката е възприето становището, че последната е налице, когато в създадения обект личи авторовата индивидуалност и позиция, по които произведението се отличава от подобни, но създадени от други лица (например литературни или филмови произведения, създадени от различни автори по един и същ сюжет). Преценката дали даден обект представлява обект на авторско право, следва при всички случаи да се извършва индивидуално и в съответствие с особеностите на всеки конкретен случай, а при съмнение - да се назначи извършването на експертиза.

Отделните видове произведения са изброени в чл. 3, ал. ЗАПСП, като в случая е от значение разпоредбата на чл. 3, ал. 1, т. 4 от закона, предвиждаща авторскоправна закрила на филми и други аудио-визуални произведения. Описаните в писмото Ви предавания за проведени интервюта, по всяка вероятност отговарят на гореспоменатото изискване за творческа дейност, съответно могат да се квалифицират като обекти на авторски права.

2. Съгласно чл. 18, ал. 1 ЗАПСП, авторът на произведение (от категориите, посочени в чл. 3 ЗАПСП) има право сам да го използва, както и да разрешава срещу възнаграждение използването му от други лица. Конкретните форми (начини) на използване са посочени в чл. 18, ал. 2 от ЗАПСП, сред които в случая е от значение начинът на използване по т. 10 - предлагане на електронен достъп.

Като авторски възнаграждения се разглеждат сумите, получени за извършването на действия (или отстъпването на права за извършването на действия), които попадат в приложното поле на споменатия чл. 18, ал. 2 от ЗАПСП. Следва да се прави разлика между доходите, получени за фактическите действия по създаване на произведение - обект на авторско право (написване на сценарий, създаване на декор, заснемане на аудиовизуално произведение), които не са свързани с използване по начините, предвидени в чл. 18, ал. 2 ЗАПСП и съответно не са "авторски", и доходите, получени от последващото използване на произведението било с лични действия, било чрез отстъпване на права, които именно се разглеждат като "авторски възнаграждения"

3. По отношение текста на чл. 4, т. 4 ЗАПСП може да се посочи, че същият предвижда, че авторскоправна закрила не се предоставя на новини, факти, сведения и данни - от една страна защото същите съществуват обективно и не са създадени в съответствие с нечие творческо виждане, в смисъла посочен по-горе, а от друга - защото принципът на свобода на информацията не допуска монополизирането на достъпа до тях. Една и съща новина може да послужи за създаването на множество произведения (репортажи, интервюта), всяко от които да я отрази по индивидуалния и характерен за съответния автор начин. Същото е валидно и за останалите категории обекти по чл. 4, т. 4 ЗАПСП - и фактите, и данните, и сведенията могат да бъдат включени в репортаж, научен труд, интервю, без това да препятства възможността на всеки друг да се позовава на тях в свое произведение.

В този смисъл считаме, че разпоредбата на чл. 4, т. 4 ЗАПСП не е приложима съм описания от Вас случай."

Преценка относно това дали доходът е от упражняване на свободна професия или е доход от авторски и лицензионни възнаграждения, включително за доходи от продажба на изобретения, произведения на науката, културата и изкуството от техните автори следва да се основава на цитираното становището на Дирекция "Авторско право и сродни права" към Министерство на културата. Допълнително трябва да се прецени дали всички доходи са от един и същ източник или се разграничават, доколкото в конкретният случай е възможно част от доходите да са от упражняването на свободната професия - журналист, за каквато дейност е регистрирано проверяваното лице, или от фактическите действия по създаването на произведенията - обект на авторско право.