НАП: Данъчно третиране по чл. 44 ЗКПО на печалби и загуби от разпореждане с държавни ценни книжа, търгувани на извънборсов пазар

В дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" е постъпило Ваше писмено запитване относно прилагането на разпоредбите на Закона за корпоративното подоходно облагане (ЗКПО). В запитването не е изложена конкретна фактическа обстановка.

Въпрос: При определяне на данъчния финансов резултат следва ли да се преобразува счетоводният финансов резултат с печалбата, респективно загубата, от разпореждането с държавни дългови инструменти, както са описани по-долу?

Описани са следните елементи:

• Вид на финансовите инструменти: Държавни дългови инструменти, емитирани от Република България, друга държава - членка на Европейския съюз (ЕС) или друга държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство (ЕИП).
• Начин на придобиване:
  • при първоначално предлагане (емитиране) чрез първични дилъри; и/или
  • при вторична търговия на извънборсов пазар (Over-the-Counter Market/OTC Market) чрез инвестиционни посредници, лицензирани по Закона за пазарите на финансови инструменти (ЗПФИ).
• Начин на реализиране на печалби/загуби:
  • при продажба на извънборсов пазар чрез инвестиционни посредници, лицензирани по ЗПФИ; и/или
  • вследствие изплащане на номинална стойност от страна на емитента при падеж на държавните дългови инструменти; и/или
  • постъпления от лихви, като процент от номиналната стойност на държавните дългови инструменти.
• Лице, чийто финансов резултат е предмет на облагане по ЗКПО: Финансова институция - управляващо дружество по смисъла на Закона за дейността на колективните инвестиционни схеми и на други предприятия за колективно инвестиране (ЗДКИСДПКИ).

Предвид изложеното, въпроса и относимата нормативна уредба, се изразява следното становище.

1. Общи бележки относно държавните ценни книжа и видовете доходи

Държавните ценни книжа (ДЦК) са дългови финансови инструменти, емитирани от изпълнителната власт на една държава с цел осигуряване на финансови средства за покриване нуждите на държавния бюджет.

Притежателите на ДЦК могат да получават два вида доходи:

• доходи (приходи) от лихви и отстъпки по ДЦК;
• доходи (печалба) от прехвърляне (продажба) на ДЦК.

Извод: В становището се разграничават доходите от лихви и отстъпки по ДЦК от доходите (печалба) от прехвърляне (продажба) на ДЦК.

2. Специално данъчно третиране по чл. 44 от ЗКПО

В ЗКПО е регламентирано специално данъчно третиране на приходите и разходите от разпореждане (продажба) с финансови инструменти, допуснати до търговия на регулиран пазар.

Съгласно чл. 44 от ЗКПО при определяне на данъчния финансов резултат счетоводният финансов резултат се преобразува както следва:

• намалява се с печалбата от разпореждане с финансови инструменти по смисъла на § 1, т. 21 от ДР, определена като положителна разлика между продажната цена и документално доказаната цена на придобиване на тези финансови инструменти. Облекчението по този ред не се прилага за печалби от източник в чужбина, по отношение на които в спогодба за избягване на двойното данъчно облагане е предвиден метод за избягване на двойното данъчно облагане "освобождаване с прогресия";
• увеличава се със загубата от разпореждане с финансови инструменти по смисъла на § 1, т. 21 от ДР, определена като отрицателна разлика между продажната цена и документално доказаната цена на придобиване на тези финансови инструменти.

Легалната дефиниция на "документално доказана цена на придобиване" е дадена в § 1, т. 22 от ДР на ЗКПО.

Извод: Чл. 44 от ЗКПО предвижда задължително преобразуване на счетоводния финансов резултат с печалбите и загубите от разпореждане с финансови инструменти по § 1, т. 21 от ДР, като се прилага специален режим за тези сделки.

3. Понятието "разпореждане с финансови инструменти" по § 1, т. 21 от ДР на ЗКПО

Съгласно дефиницията в § 1, т. 21 от ДР на ЗКПО "Разпореждане с финансови инструменти" за целите на чл. 44 и чл. 196 от закона са сделките:

• буква а) с дялове и акции на колективни инвестиционни схеми и на национални инвестиционни фондове, акции, права и държавни ценни книжа, извършени на регулиран пазар по смисъла на чл. 152, ал. 1 и 2 от ЗПФИ; "права" за целите на изречение първо са ценните книжа, даващи право за записване на определен брой акции във връзка с взето решение за увеличаване на капитала;
• буква б) сключени при условията и по реда на обратно изкупуване от колективни инвестиционни схеми, допуснати за публично предлагане в страната или в друга държава - членка на ЕС, или в държава - страна по Споразумението за ЕИП;
• буква в) сключени при условията и по реда на обратно изкупуване от национални инвестиционни фондове, допуснати за публично предлагане в страната; за обратно изкупуване се смята и разпределението на парични средства при ликвидация на национални инвестиционни фондове от затворен тип;
• буква г) сключени при условията и по реда на търгово предлагане по глава 11, раздел II от Закона за публичното предлагане на ценни книжа (ЗППЦК), или аналогични по вид сделки в друга държава - членка на ЕС, или в държава - страна по Споразумението за ЕИП;
• буква д) (в сила от 01.01.2021 г.) с акции, извършени на пазар на трета държава, който се счита за еквивалентен на регулиран пазар и за който Европейската комисия е приела решение относно еквивалентността на правната и надзорната уредба на третата държава в съответствие с Директива 2014/65/ЕС на Европейския парламент и на Съвета от 15 май 2014 г. относно пазарите на финансови инструменти и за изменение на Директива 2002/92/ЕО и на Директива 2011/61/ЕС (Директива 2009/65/ЕО).

Извод: За целите на чл. 44 от ЗКПО "разпореждане с финансови инструменти" обхваща изчерпателно изброени видове сделки, включително сделки с държавни ценни книжа, но само при условията, посочени в § 1, т. 21 от ДР.

4. Условия за прилагане на специалното данъчно третиране по чл. 44 от ЗКПО

Систематичното тълкуване на посочените норми води до извода, че специалното данъчно третиране е приложимо за сделки с финансови инструменти, които отговарят кумулативно на следните условия:

• налице е разпореждане с финансови активи, т.е. самите активи са предмет на правна сделка с транслативен ефект (продажба, замяна, дарение, даване вместо изпълнение и др.). Приходите/разходите, реализирани във връзка с притежаването на тези активи (държани до падеж), са извън обхвата на цитираната правна уредба;
• търгуваните финансови инструменти са конкретно посочени:
  • акции и дялове на колективни инвестиционни схеми и на национални инвестиционни фондове;
  • акции на публични дружества;
  • търгуеми права на акции на публични дружества - имат се предвид ценните книжа, даващи право за записване на определен брой акции във връзка с взето решение за увеличаване на капитал;
  • държавни ценни книжа;
• разпореждането (продажбата) се извършва само на официален регулиран пазар на държава - членка на ЕС и държава - членка на ЕИП, без оглед на това на какъв пазар същите са придобити.

Извод: Специалното третиране по чл. 44 от ЗКПО се прилага само при кумулативно наличие на разпореждане с посочените финансови инструменти и извършване на сделката на регулиран пазар (или еквивалентен по смисъла на § 1, т. 21, буква д от ДР).

5. Понятието "регулиран пазар" по ЗПФИ и Директива 2014/65/ЕС

Съгласно чл. 152, ал. 1 от ЗПФИ "регулиран пазар" е многостранна система, организирана и/или управлявана от пазарен оператор, която среща или съдейства за срещането на интересите за покупка и продажба на финансови инструменти на множество трети страни чрез системата и в съответствие с нейните недискреционни правила по начин, резултатът от който е сключването на договор във връзка с финансовите инструменти, допуснати до търговия, съгласно нейните правила и/или системи, лицензирана и функционираща редовно в съответствие с изискванията на този закон и актовете по прилагането му.

Съгласно чл. 152, ал. 2 от ЗПФИ за "регулиран пазар" се счита и всяка многостранна система, която е лицензирана и функционира в съответствие с изискванията на Директива 2014/65/ЕС.

Съгласно чл. 56 от Директива 2014/65/ЕС всяка държава членка съставя списък на регулираните пазари, за които тя е държава членка по произход, и изпраща този списък на другите държави членки и Европейския орган за ценни книжа и пазари - ЕОЦКП (The European Securities and Markets Authority - ESMA). Подобно уведомяване се прави по отношение на всяка промяна в списъка. ЕОЦКП (ESMA) публикува и поддържа актуален списък на тези регулирани пазари на своята интернет страница.

Извод: Регулиран пазар е строго определена, лицензирана и надзиравана многостранна система по ЗПФИ и Директива 2014/65/ЕС, за която се поддържа официален списък от държавите членки и ESMA.

6. Данъчно третиране на сделки с ДЦК на извънборсов пазар (OTC Market)

При условие че се продават ДЦК на OTC Market (извънборсов пазар), сделките не попадат в обхвата на "Разпореждане с финансови инструменти" по смисъла на § 1, т. 21 от ДР на ЗКПО, доколкото, за разлика от регулирания пазар, OTC Market е децентрализиран и неорганизиран пазар, където пазарните участници сключват сделки директно помежду си посредством различни електронни системи за търговия.

Следователно при данъчното третиране на доходите от тези сделки не е приложимо третирането по чл. 44 от ЗКПО.

Извод: Печалбите и загубите от продажба на ДЦК на извънборсов пазар (OTC Market) не подлежат на преобразуване по реда на чл. 44 от ЗКПО, тъй като тези сделки не се считат за "разпореждане с финансови инструменти" по § 1, т. 21 от ДР на ЗКПО.

7. Допълнителна бележка относно преходна разпоредба

Посочва се, че с § 77, ал. 1 от ПЗР на Закона за изменение и допълнение на Закона за данъка върху добавената стойност (ЗИД на ЗДДС) (обн. ДВ, бр. 104 от 08.12.2020 г.) е въведен 5-годишен срок (до 31.12.2025 г.) на преференциално третиране на търговия с дялов...

(Текстът в предоставеното становище е прекъснат на това място.)

Извод: В становището се отбелязва съществуването на преходна разпоредба в ЗИД на ЗДДС за 5-годишен срок на преференциално третиране до 31.12.2025 г., но конкретното съдържание на това преференциално третиране не е изцяло възпроизведено в предоставения текст.