НАП: Данъчно третиране по ЗДДС на дейността на общините по предоставяне за ползване на общински терени

В запитването е посочено, че до момента при събиране на таксите по раздел II от Наредбата за определянето и администрирането на местните такси и цени на услугите на територията на община ХУ във връзка с чл. 72 от Закона за местните данъци и такси (ЗМДТ), община ХУ е прилагала разяснение на НАП с изх. № 24-30-4/24.02.2009 г. относно прилагане на разпоредбите на Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС).

Посочва се, че в това разяснение ясно е прието, че таксите, които общината събира на основание чл. 72 от ЗМДТ за ползване на тротоари, площади, улични платна, места, върху които са организирани пазари (открити и покрити), тържища, панаири, както и терени с друго предназначение, които са общинска собственост, попадат в хипотезата на чл. 3, ал. 5, т. 2 от ЗДДС. Поради това е прието, че е налице облагаема доставка и ако общината е регистрирано по ЗДДС лице, тя следва да начислява данък.

Допълнително се посочва, че след постъпване на Предложение с вх. № 10-00-48/09.03.2023 г. и Писмо с вх. № 13-10-3-002/13.04.2023 г. от Окръжна прокуратура ХУ, община ХУ е анализирала съдебната практика, посочена в тези документи, и по-конкретно Решение № 12630/10.12.2021 г. на Върховния административен съд (ВАС) по адм. дело № 2831/2021 г. и Решение № 1190/03.02.2023 г. на ВАС по адм. дело № 2708/2022 г.

Общината е установила, че цитираните решения налагат разбиране, различно от разяснението на НАП с изх. № 24-30-4/24.02.2009 г., относно това дали таксите по раздел II от Наредбата на общината във връзка с чл. 72 от ЗМДТ подлежат на облагане с ДДС.

Счита се, че според посочените съдебни решения общината няма качеството на данъчно задължено лице по смисъла на чл. 3, ал. 5, т. 1, буква "м" от ЗДДС, не извършва икономическа дейност и съответно, прилагайки разяснението с изх. № 24-30-4/24.02.2009 г. на НАП, е внасяла данък върху добавената стойност в държавния бюджет неоснователно.

В тази връзка се посочва, че предвид установената съдебна практика НАП следва да предприеме действия по актуализиране на разяснението с изх. № 24-30-4/24.02.2009 г., да коригира практиката си по прилагане на ЗДДС и да уведоми общината за новото си становище по повдигнатия проблем.

Въпрос: Следва ли НАП да актуализира разяснението с изх. № 24-30-4/24.02.2009 г. относно данъчното третиране по ЗДДС на таксите по чл. 72 от ЗМДТ за ползване на тротоари, площади, улични платна, места за пазари (открити и покрити), тържища, панаири и други общински терени, с оглед на посочената съдебна практика на ВАС, и какво е становището на НАП относно качеството на общината като данъчно задължено лице и дължимостта на ДДС върху тези такси?

На основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите, въз основа на описаната фактическа обстановка и относимата нормативна уредба, се изразява следното становище.

Относно данъчното третиране на дейността на общините по предоставяне за ползване на общински терени

Относно данъчното третиране по ЗДДС на дейността на общините по предоставяне за ползване на тротоари, площади, улични платна, места, върху които са организирани пазари (открити и покрити), тържища, панаири, както и терени с друго предназначение, които са общинска собственост, се посочва, че се поддържа становището, изразено от заместник министър-председателя по еврофондовете и министър на финансите в писмо с изх. № 63-00-34/21.02.2022 г.

Поддържа се становището, включително и в частта "Относно дейността по предоставяне на тротоарно право, ползване на общински терени за паркинги/паркоместа и открити или закрити пазари". Писмото е адресирано до Националното сдружение на общините в Република България и е публикувано на интернет страницата на Министерството на финансите в раздел "Данъчна политика > Нормативна база > Косвени данъци > Данък върху добавената стойност".

В цитираното становище е прието, че органите на държавна или местна власт имат качеството на данъчно задължено лице по смисъла на ЗДДС в случаите на предоставяне на тротоарно право, ползване на общински терени за паркинги/паркоместа и открити или закрити пазари, поради наличието на ефективно или потенциално нарушаване на конкуренцията, което е повече от незначително по отношение на частните икономически субекти.

В тази връзка се приема, че липсва основание за актуализиране на разяснението на НАП с изх. № 24-30-4/24.02.2009 г., тъй като изразеното в него становище е идентично със становището на заместник министър-председателя по еврофондовете и министър на финансите, изложено в писмо с изх. № 63-00-34/21.02.2022 г.

Изрично се обръща внимание, че по отношение на дължимия ДДС във връзка с предоставяне за ползване на тротоари, площади, улични платна, места, върху които са организирани пазари (открити и покрити), тържища, панаири, както и терени с друго предназначение, които са общинска собственост, пред фиска общината е данъчно задълженото лице.

Посочва се, че ако общината преустанови събирането на данъка от ползвателите (заедно с таксите за това ползване) и внасянето му в държавния бюджет в законоустановените срокове, дължимият данък ще бъде претендиран от общината при осъществяване на данъчен контрол по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс.

Извод: НАП не намира основание да актуализира разяснението с изх. № 24-30-4/24.02.2009 г.; общината има качеството на данъчно задължено лице по ЗДДС за дейността по предоставяне за ползване на тротоари, площади, улични платна, пазари (открити и покрити), тържища, панаири и други общински терени, поради наличие на повече от незначително нарушаване на конкуренцията, и е длъжна да начислява и внася ДДС, като при неизпълнение данъкът ще бъде търсен от общината по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс.