Изх. № 92-00-1229
Дата: 28. 10. 2022 год.
ЗКПО,чл. 1, т. 2.
ОТНОСНО:прилагане на Закона за корпоративното подоходно облагане (ЗКПО), във връзка с осъществена от Българска ........ камара - съюз на българския бизнес продажба на сграда.
УВАЖАЕМИ ГОСПОДИН..........,
Във Ваше писмено запитване, постъпило в ЦУ на НАП с вх. № ............... от 20.10.2022 г., е изложена следната фактическа обстановка:
Българска....... камара - съюз на българския бизнес (Камарата) е сдружение с нестопанска цел, регистрирано през 1980 г. С решение № 18 от 25 януари 1990 г. на Бюрото на Министерски съвет, във връзка с освобождаване от Камарата на административната сграда в гр. София, ул. "Раковски" № ...., Камарата е включена като съинвеститор в новострояща се сграда на ул. "Алабин" № .... (нова номерация № ...). Със същото разпореждане останалите части от сградата се предават за стопанисване и управление на Национален център за.....
След изграждане на сградата, същата е използвана за дейността на Камарата, като ползва полагащите му се като съинвеститор реални и идеални части от сградата. Камарата осъществява преобладаващо нестопанска дейност.
С решение по т. 7 от протокол № 41 от 29.11.2018 г., с цел оптимизиране разходите на сдружението, Камарата взема решение за придобиване на самостоятелна сграда, в която да премести дейността си.
С решение по т. 3. от протокол № 2 от 23.01.2019 г., УС на Камарата взема решение:
- Да се пристъпи към придобиване на дяловете от "Тр.... - София 2" ЕООД - дружество, притежаващо сградата на ул. "Чаталджа" № ...;
- Да се осигури финансирането на сделката по закупуване на тази сграда чрез банков кредит, обезпечен чрез ипотеки на имота на ул. "Чаталджа" №.... и имота на ул. "Алабин" № ....;
- Да се предприемат действия за продажба на притежаваната от Камарата част от сградата на ул. "Алабин" № ......
С оглед заявен интерес от правителството на Република България, след проведени преговори, Камарата продава на Министерство на регионалното развитие и благоустройство като съсобственик на имота притежаваните части от административната сграда в гр. София, ул. "Алабин" №..... Сградата е предадена на купувача с протокол от 12.05.2022 г.
Камарата използва получената продажна цена, за да погаси банковия кредит, с който е придобита новата сграда на ул. "Чаталджа" № ...
В запитването са изложени мотиви, подкрепящи тезата, че извършената от Камарата продажба на сграда не следва да се третира като стопанска дейност, позовавайки се на данъчната и съдебна практика по този въпрос.
Във връзка с изложената фактическа обстановка желаете да се потвърди Вашето разбиране, чеизвършената от Камарата продажба на сграда на ул. "Алабин" №.... не следва да се третира като стопанска/търговска дейност, съответно Камарата не дължи корпоративен данък за тази продажба.
Предвид така изложената фактическа обстановка и съобразявайки относимата нормативна уредба, на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите изразявам следното становище:
Съгласно чл. 3, ал. 1 от Закона за юридическите лица с нестопанска цел(ЗЮЛНЦ) юридическите лица с нестопанска цел определят свободно средствата за постигане на техните цели. Въпреки че естеството на целта, за осъществяването на която се създават тези лица, е нестопанска, предвид чл. 3, ал. 3 от ЗЮЛНЦ същите могат да извършват допълнителна стопанска дейност само ако е свързана с предмета на основната дейност, за която са регистрирани, и като използват прихода за постигане на определените в устава или учредителния акт цели.
По отношение на данъчното облагане на извършваната от Камарата продажба на сграда, както и с оглед нейният статут - юридическо лице, което не е търговец, следва да се прецени дали намира приложение разпоредбата на чл. 1, т. 2 от ЗКПО, съгласно която се облага печалбата на местните юридически лица, които не са търговци, включително организациите на вероизповеданията, от сделки по чл. 1 от Търговския закон (ТЗ), както и от отдаване под наем на движимо и недвижимо имущество.
С оглед на тази законова формулировка възниква въпросът доколко продажбата на сградата може да бъде разглеждана като попадаща в обхвата на чл. 1 от ТЗ. Тук е необходимо да се има предвид, че изброяването в чл. 1, ал. 1 от ТЗ е неизчерпателно. Според ал. 3 на чл. 1 от ТЗ за търговец се смята и всяко лице, образувало предприятие, което по предмет и обем изисква неговите дела да се водят по търговски начин, даже ако дейността му не е посочена в чл. 1, ал. 1 от ТЗ (аргумент чл. 1, т. 2 от ЗКПО, която препраща към разпоредбата на чл. 1, а не само към чл. 1, ал. 1 от ТЗ).
За преценката дали резултатът (печалбата) от дадена сделка или дейност на юридическо лице, което не е търговец, подлежи на облагане по реда на ЗКПО следва да бъде изяснено дали по естеството си дейността е стопанска.
Съгласно чл. 1, ал. 3 от ТЗ за търговец се смята и всяко лице, образувало предприятие, което по предмет и обем изисква неговите дела да се водят по търговски начин даже ако дейността му не е посочена в ал. 1. Тази преценка следва да се направи независимо от статута на лицето по отношение на осъществяваните от него дейности. Поради това в конкретния случай следва да се прецени както предметът, така и обемът на осъществяваната дейност.
За да се приеме по отношение на предмета и обема, че дейността е стопанска, е необходимо да бъде доказано, че дейността се извършва по занятие, източник е на постоянен, регулярен доход и се осъществява с цел печалба (не е необходимо печалбата фактически да е реализирана). Предвид статута на лицето - юридическо лице с нестопанска цел, за определяне на целта на продажбата е необходимо и да се изясни начинът на придобиване на актива (в случая един недвижим имот) - дали е пряко свързан с осъществяване на нестопанската дейност и дали самият имот е използван впоследствие за осъществяване на тази нестопанска дейност.
В настоящия случай, както е посочено в запитването, имотът на ул. "Алабин", сам по себе си придобит по разпореждане на държавата, е използван от Камарата за осъществяване на дейността на Камарата, която дейност е преобладаващо нестопанска и не е използван регулярно и като цяло за извършване на стопанска дейност, например преобладаващо да е отдаван (или отделните помещенията в него) под наем. Продажбата на тази сграда се извършва с цел финансиране придобиването на друг недвижим имот, от който Камарата да продължи осъществяване на тази основно нестопанска дейност. Има взаимовръзка между продажбата на сградата на ул. "Алабин" и придобиване на новата административна сграда, в която Камарата упражнява дейността си към момента. Видно от приложеното извлечение от протокол № 2 от 23.01.2019 г., УС на БСК едновременно взема решение за продажба на сградата и придобиване на нова, като ползваната от Камарата площ в сградата на ул. "Алабин" № ..... съответства на площта на новата сграда.
Предвид целта на придобиване на сградата на ул. "Алабин", продажбата ѝ не попада в обхвата на чл. 1, ал. 1 от ТЗ. Последвалата продажба на тази сграда, очевидно е сделка с инцидентен (еднократен) характер и не води до реализиране на регулярен доход (сградата е продадена, след като е ползвана в продължение на около 30 години за осъществяване на дейността на Камарата).
Предвид инцидентността на продажбата, очевидно тази "дейност" не налага образуване на предприятие, което да изисква неговите дела да се водят по търговски начин.
В този смисъл са и цитираните от Вас становища на ЦУ на НАП № 5-94-00-22 от 13.03.2015 г. и № 24-39-170-1 от 28.04.2020 г., както и Тълкувателно решение № 4 от 20.07.2010 г. на ВАС по т. д. № 1/2010 г.
В контекста на изложеното в конкретната фактическа обстановка считам, че приходите на Камарата от продажбата на сграда на ул. "Алабин" № .....не следва да се квалифицират като приходи от стопанска дейност и съответно не се включват при определяне на данъчната основа за облагане с корпоративен данък.
ЗАМ. ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА НАП:
/ГЕОРГИ АРНАУДОВ/
Българска ........ камара - съюз на българския бизнес (Камарата) е сдружение с нестопанска цел, регистрирано през 1980 г. С решение № 18 от 25.01.1990 г. на Бюрото на Министерския съвет, във връзка с освобождаване от Камарата на административната сграда в гр. София, ул. "Раковски" № ..., Камарата е включена като съинвеститор в новострояща се сграда на ул. "Алабин" № ... (нова номерация № ...). Със същото разпореждане останалите части от сградата се предават за стопанисване и управление на Национален център за ....
След изграждане на сградата на ул. "Алабин", тя се използва за дейността на Камарата, като последната ползва полагащите ѝ се като съинвеститор реални и идеални части от сградата. Камарата осъществява преобладаващо нестопанска дейност.
С решение по т. 7 от протокол № 41 от 29.11.2018 г., с цел оптимизиране разходите на сдружението, Камарата взема решение за придобиване на самостоятелна сграда, в която да премести дейността си.
С решение по т. 3 от протокол № 2 от 23.01.2019 г. Управителният съвет на Камарата решава:
- да се пристъпи към придобиване на дяловете от "Тр.... - София 2" ЕООД - дружество, притежаващо сградата на ул. "Чаталджа" № ...;
- да се осигури финансирането на сделката по закупуване на тази сграда чрез банков кредит, обезпечен чрез ипотеки на имота на ул. "Чаталджа" № ... и имота на ул. "Алабин" № ...;
- да се предприемат действия за продажба на притежаваната от Камарата част от сградата на ул. "Алабин" № ...
С оглед заявен интерес от правителството на Република България и след проведени преговори, Камарата продава на Министерство на регионалното развитие и благоустройството, като съсобственик на имота, притежаваните от нея части от административната сграда в гр. София, ул. "Алабин" № .... Сградата е предадена на купувача с протокол от 12.05.2022 г.
Камарата използва получената продажна цена, за да погаси банковия кредит, с който е придобита новата сграда на ул. "Чаталджа" № ...
В запитването са изложени мотиви в подкрепа на тезата, че извършената от Камарата продажба на сградата не следва да се третира като стопанска дейност, като се прави позоваване на данъчната и съдебната практика по този въпрос.
Въпрос: Потвърждава ли се разбирането, че извършената от Камарата продажба на сграда на ул. "Алабин" № ... не следва да се третира като стопанска/търговска дейност и съответно Камарата не дължи корпоративен данък за тази продажба?
Съгласно чл. 3, ал. 1 от Закона за юридическите лица с нестопанска цел (ЗЮЛНЦ) юридическите лица с нестопанска цел определят свободно средствата за постигане на техните цели. Съгласно чл. 3, ал. 3 от ЗЮЛНЦ те могат да извършват допълнителна стопанска дейност само ако е свързана с предмета на основната дейност, за която са регистрирани, и като използват прихода за постигане на определените в устава или учредителния акт цели.
По отношение на данъчното облагане на извършената от Камарата продажба на сграда, с оглед статута ѝ на юридическо лице, което не е търговец, следва да се прецени приложението на чл. 1, т. 2 от Закона за корпоративното подоходно облагане (ЗКПО). Съгласно тази разпоредба се облага печалбата на местните юридически лица, които не са търговци, включително организациите на вероизповеданията, от сделки по чл. 1 от Търговския закон (ТЗ), както и от отдаване под наем на движимо и недвижимо имущество.
С оглед на тази законова формулировка следва да се изясни доколко продажбата на сградата може да бъде разглеждана като попадаща в обхвата на чл. 1 от ТЗ. Изброяването в чл. 1, ал. 1 от ТЗ е неизчерпателно. Съгласно чл. 1, ал. 3 от ТЗ за търговец се смята и всяко лице, образувало предприятие, което по предмет и обем изисква неговите дела да се водят по търговски начин, даже ако дейността му не е посочена в чл. 1, ал. 1 от ТЗ. Това следва и от чл. 1, т. 2 от ЗКПО, който препраща към разпоредбата на чл. 1 от ТЗ като цяло, а не само към чл. 1, ал. 1 от ТЗ.
За да се определи дали резултатът (печалбата) от дадена сделка или дейност на юридическо лице, което не е търговец, подлежи на облагане по реда на ЗКПО, трябва да се установи дали по естеството си дейността е стопанска. Съгласно чл. 1, ал. 3 от ТЗ за търговец се смята и всяко лице, образувало предприятие, което по предмет и обем изисква неговите дела да се водят по търговски начин, дори ако дейността му не е посочена в ал. 1. Тази преценка се прави независимо от статута на лицето по отношение на осъществяваните от него дейности.
В конкретния случай следва да се преценят както предметът, така и обемът на осъществяваната дейност. За да се приеме, че по предмет и обем дейността е стопанска, трябва да е доказано, че тя се извършва по занятие, представлява източник на постоянен, регулярен доход и се осъществява с цел печалба (без да е необходимо печалбата фактически да е реализирана).
С оглед статута на Камарата като юридическо лице с нестопанска цел, за определяне на целта на продажбата е необходимо да се изясни начинът на придобиване на актива (в случая недвижим имот) - дали е пряко свързан с осъществяване на нестопанската дейност и дали самият имот впоследствие е използван за осъществяване на тази нестопанска дейност.
В разглеждания случай, както е посочено в запитването, имотът на ул. "Алабин", придобит по разпореждане на държавата, е използван от Камарата за осъществяване на дейността ѝ, която е преобладаващо нестопанска. Имотът не е използван регулярно и като цяло за извършване на стопанска дейност, например не е бил преобладаващо отдаван (или отделни негови помещения) под наем.
Продажбата на тази сграда се извършва с цел финансиране придобиването на друг недвижим имот, от който Камарата да продължи да осъществява основно нестопанската си дейност. Налице е взаимовръзка между продажбата на сградата на ул. "Алабин" и придобиването на новата административна сграда, в която Камарата упражнява дейността си към момента.
От приложеното извлечение от протокол № 2 от 23.01.2019 г. е видно, че Управителният съвет на БСК едновременно взема решение за продажба на сградата и за придобиване на нова, като ползваната от Камарата площ в сградата на ул. "Алабин" № ... съответства на площта на новата сграда.
С оглед целта на придобиване на сградата на ул. "Алабин" продажбата ѝ не попада в обхвата на чл. 1, ал. 1 от ТЗ. Последвалата продажба на тази сграда е сделка с инцидентен (еднократен) характер и не води до реализиране на регулярен доход, тъй като сградата е продадена след около 30 години използване за осъществяване дейността на Камарата.
Поради инцидентния характер на продажбата тази "дейност" очевидно не налага образуване на предприятие, което да изисква неговите дела да се водят по търговски начин. В този смисъл са и цитираните в запитването становища на ЦУ на НАП № 5-94-00-22 от 13.03.2015 г. и № 24-39-170-1 от 28.04.2020 г., както и Тълкувателно решение № 4 от 20.07.2010 г. на ВАС по т. д. № 1/2010 г.
Извод: В контекста на изложената фактическа обстановка приходите на Камарата от продажбата на сградата на ул. "Алабин" № ... не следва да се квалифицират като приходи от стопанска дейност и съответно не се включват при определяне на данъчната основа за облагане с корпоративен данък.
