ОТНОСНО:Прилагане на осигурителното законодателство за самоосигуряващо се лице, на което е отпусната пенсия
В Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" ....... постъпи Ваше писмено запитване с вх. № 94-00-35/28.02.2024 г.
Изложена е следната фактическа обстановка:
Запитването Ви е по повод задължителни предписания № ......./15.02.2024 г., издадени от Териториално поделение на Националния осигурителен институт (ТП на НОИ) - гр. П.
Пенсионер сте от 02.12.2019 г. и сте решил да не се осигурявате социално, считано от 02.12.2020 г. Попитал сте в ТД на НАП - офис П и са Ви отговорили, че не следва да подавате декларация обр. ОКд-5 за прекъсване на осигуряването, а това обстоятелство се отразява в декларация обр. № 1, в която следва да посочите последен ден в осигуряване - 01.12.2020 г. Така за месец декември 2020 г. сте подал две декларации обр. № 1 - една, в която е отразена дата на прекъсване на социалното Ви осигуряване до 01.12.2020 г., и втора - с данни само за здравно осигуряване, считано от 02.12.2020 г.
През 2021 г. сте се осигурявал за периода от 15.02. до 14.03., като сте декларирал начало и край на осигуряване само в декларация обр. № 1. През същия период сте бил и във временна неработоспособност, за която Ви е изплатено обезщетение. През 2022 г. също имате няколко периода със социално осигуряване, през които сте бил във временна неработоспособност.
Във връзка с изплащане на обезщетенията сте получил писма от НОИ за установени нередности, които прилагате към запитването.
През м. октомври 2023 г. сте декларирал прекъсване (от 07.10) и възобновяване на дейността (от 09.10.) с декларация обр. ОКд-5, но отново сте получил писмо за констатирани нередности.
На 15.12.2023 г. сте представил в НОИ копия на всички анкетни карти и формуляри за 2022 и 2023 г. Извършена е проверка, в резултат на която са Ви издадени задължителни предписания да коригирате декларации образец № 1 за периода от 01.12.2020 г. до 31.10.2023 г. и да внесете дължимите социално осигурителни вноски, понеже НОИ не зачита прекъсването на осигуряването Ви от 02.12.2020 г., тъй като не сте подал декларация обр. ОКд-5.
Поставяте следния въпрос:
Следвало ли е да подавате декларация обр. ОКд-5 за прекъсване и започване на осигуряване след като сте самоосигуряващо се лице - пенсионер, и не сте прекъсвал дейността си до 07.10.2023 г.?
С оглед изложената фактическа обстановка и действащото законодателство, изразявам следното становище:
Кръгът на лицата, които подлежат на социално осигуряване, е определен в чл. 4, чл. 4а, ал. 1, чл. 4а1, ал. 1 от Кодекса за социално осигуряване (КСО).
Съгласно чл. 4, ал. 3, т. 4 от КСО лицата, упражняващи трудова дейност като регистрирани земеделски стопани, подлежат на задължително осигуряване за инвалидност поради общо заболяване, за старост и смърт. По свой избор те могат да се осигуряват и за общо заболяване и майчинство (чл. 4, ал. 4 от КСО).
Лицата по чл. 4, ал. 3, т. 4 от КСО са самоосигуряващи се лица по смисъла на чл. 5, ал. 2 от КСО.
На основание чл. 4, ал. 6 от КСО и чл. 1, ал. 6 от Наредбата за общественото осигуряване на самоосигуряващите се лице, българските граждани на работа в чужбина и морските лица(НООСЛБГРЧМЛ), самоосигуряващите се лица по чл. 4, ал. 3, т. 1, 2 и 4 от КСО, на които е отпусната пенсия, се осигуряват по свое желание. Редът и начинът, по който самоосигуряващите се лица, на които е отпусната пенсия, реализират желанието си за осигуряване, е уреден в НООСЛБГРЧМЛ.
Съгласно чл. 1, ал. 1 от НООСЛБГРЧМЛ задължението за осигуряване за самоосигуряващите се лица 4, ал. 3, т. 1, 2 и 4 от КСО (вкл. регистрираните земеделски стопани) възниква от деня на започване или възобновяване на трудовата дейност и продължава до нейното прекъсване или прекратяване.
При започване, прекъсване, възобновяване или прекратяване на всяка трудова дейност самоосигуряващото се лице подава декларация по утвърден образец от изпълнителния директор на НАП (обр. ОКд-5 "Декларация за регистрация на самоосигуряващо се лице") до компетентната териториална дирекция на НАП, подписана от самоосигуряващото се лице, в 7-дневен срок от настъпване на обстоятелството (съгласно чл. 2 от НООСЛБГРЧМЛ).
От 11.08.2020 г. с направеното изменение в чл. 1, ал. 6 от НООСЛБГРЧМЛ (обн. ДВ, бр. 71 от 11.08.2020 г.), е регламентирано, че самоосигуряващите се лица по чл. 4, ал. 3, т. 1, 2 и 4 от КСО, на които е отпусната пенсия, се осигуряват по свое желание, изразено както следва:
1. за лицата, които не са прекъснали или прекратили трудовата дейност, съответно осигуряването си, след като им е отпусната пенсия - с продължаване подаването на данните по чл. 5, ал. 4, т. 1 от КСО (декларации обр. № 1 или обр. № 5);
2.за лицата, които започват трудова дейност след като им е отпусната пенсия - с подаване на декларация по ал. 2; в тези случаи осигуряването възниква от датата, на която е подадена декларацията (образец ОКд-5 "Декларация за регистрация на самоосигуряващо се лице");
3. за лицата, които са прекъснали осигуряването си след като им е отпусната пенсия - с подаването на данните по чл. 5, ал. 4, т. 1 от КСО; в тези случаи осигуряването се възобновява не по-рано от 1-во число на месеца, предхождащ месеца, през който са подадени.
Видно от цитираните разпоредби, в КСО и НООСЛБГРЧМЛ е определен редът за осигуряване на самоосигуряващите се лица, на които е отпусната пенсия, но не е определен ред за изразяване на нежеланието за осигуряване. Това е така, защото правото на тези лица да не се осигуряват за държавното обществено осигуряване е еx lege с настъпването на факта на придобиване качеството на пенсионер, без да са необходими някакви допълнителни действия от тяхна страна.
Важно е да се отбележи, че с влизане в сила на изменението на чл. 1, ал. 6 от НООСЛБГРЧМЛ самоосигуряващите се лица, които не са прекъснали или прекратили трудовата си дейност, съответно осигуряването си, след като им е отпусната пенсия или когато същите лица възобновяват осигуряването си, не е необходимо да подават в компетентна ТД на НАП декларация по утвърден образец от изпълнителния директор на НАП (обр. ОКд-5).
Тези мотиви са изложени и в становище изх. № 20-00-124/19.08.2020 г. на заместник изпълнителния директор на НАП, издадено на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за НАП, което може да бъде намерено на интернет страницата на агенцията - www.nap.bg.
Следователно, за упражняваната трудова дейност като самоосигуряващо се лице - регистриран земеделски стопанин, на което е отпусната пенсия, Вие не подлежите на задължително социално осигуряване и при прекъсване и възобновяване на социалното Ви осигуряване не следва да подавате декларация обр. ОКд-5.
Обръщам Ви внимание също, че доколкото в КСО е налице правната възможност по чл. 4, ал. 6, то за целите на здравното осигуряване в Закона за здравното осигуряване (ЗЗО) такава правна възможност не е предвидена. За времето, през което упражнявате трудова дейност, независимо от обстоятелството, че сте пенсионер, дължите здравноосигурителни вноски по реда на чл. 40, ал. 1, т. 2 от ЗЗО при спазване на поредността на доходите, посочена в чл. 40, ал. 1, т. 6 от ЗЗО като на първо място се поставя размерът на отпусната пенсия от държавното обществено осигуряване или от професионален пенсионен фонд без добавките към нея.
За периодите, през които Ви е отпусната пенсия и сте подал данни с декларация образец № 1 и сте внасял осигурителни вноски само за здравно осигуряване, Вие сте упражнил правото Ви, регламентирано в разпоредбата на чл. 4, ал. 6 от КСО, да не се осигурявате за фондовете на държавното обществено осигуряване.
Настоящото становище е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Изложена е следната фактическа обстановка:
Запитването е във връзка със задължителни предписания № ......./15.02.2024 г., издадени от Териториално поделение на Националния осигурителен институт - гр. П.
От 02.12.2019 г. сте пенсионер. Считано от 02.12.2020 г. сте решил да не се осигурявате социално. В ТД на НАП - офис П сте получил устен отговор, че не следва да подавате декларация обр. ОКд-5 за прекъсване на осигуряването, а това обстоятелство следва да се отрази в декларация обр. № 1, като посочите последен ден в осигуряване - 01.12.2020 г.
За месец декември 2020 г. сте подал две декларации обр. № 1:
- една декларация, в която е отразена дата на прекъсване на социалното осигуряване до 01.12.2020 г.;
- втора декларация - с данни само за здравно осигуряване, считано от 02.12.2020 г.
През 2021 г. сте се осигурявал за периода от 15.02. до 14.03., като сте декларирал начало и край на осигуряването само в декларация обр. № 1. През същия период сте бил във временна неработоспособност, за която Ви е изплатено обезщетение.
През 2022 г. също имате няколко периода със социално осигуряване, през които сте бил във временна неработоспособност. Във връзка с изплащането на обезщетенията сте получил писма от НОИ за установени нередности, които прилагате към запитването.
През м. октомври 2023 г. сте декларирал прекъсване на дейността от 07.10.2023 г. и възобновяване на дейността от 09.10.2023 г. с декларация обр. ОКд-5, но отново сте получил писмо за констатирани нередности.
На 15.12.2023 г. сте представил в НОИ копия на всички анкетни карти и формуляри за 2022 и 2023 г. Извършена е проверка, в резултат на която са Ви издадени задължителни предписания да коригирате декларации образец № 1 за периода от 01.12.2020 г. до 31.10.2023 г. и да внесете дължимите социалноосигурителни вноски, тъй като НОИ не зачита прекъсването на осигуряването Ви от 02.12.2020 г., поради това че не сте подал декларация обр. ОКд-5.
Въпрос: Следвало ли е да подавате декларация обр. ОКд-5 за прекъсване и започване на осигуряване, след като сте самоосигуряващо се лице - пенсионер, и не сте прекъсвал дейността си до 07.10.2023 г.?
С оглед изложената фактическа обстановка и действащото законодателство се изразява следното становище:
1. Правен режим на осигуряването на самоосигуряващи се лица и пенсионери
Кръгът на лицата, които подлежат на социално осигуряване, е определен в чл. 4, чл. 4а, ал. 1 и чл. 4а1, ал. 1 от Кодекса за социално осигуряване (КСО).
Съгласно чл. 4, ал. 3, т. 4 от КСО лицата, упражняващи трудова дейност като регистрирани земеделски стопани, подлежат на задължително осигуряване за инвалидност поради общо заболяване, за старост и смърт. По свой избор те могат да се осигуряват и за общо заболяване и майчинство - чл. 4, ал. 4 от КСО.
Лицата по чл. 4, ал. 3, т. 4 от КСО са самоосигуряващи се лица по смисъла на чл. 5, ал. 2 от КСО.
На основание чл. 4, ал. 6 от КСО и чл. 1, ал. 6 от Наредбата за общественото осигуряване на самоосигуряващите се лица, българските граждани на работа в чужбина и морските лица (НООСЛБГРЧМЛ), самоосигуряващите се лица по чл. 4, ал. 3, т. 1, 2 и 4 от КСО, на които е отпусната пенсия, се осигуряват по свое желание.
Редът и начинът, по който самоосигуряващите се лица, на които е отпусната пенсия, реализират желанието си за осигуряване, е уреден в НООСЛБГРЧМЛ.
Съгласно чл. 1, ал. 1 от НООСЛБГРЧМЛ задължението за осигуряване за самоосигуряващите се лица по чл. 4, ал. 3, т. 1, 2 и 4 от КСО (включително регистрираните земеделски стопани) възниква от деня на започване или възобновяване на трудовата дейност и продължава до нейното прекъсване или прекратяване.
При започване, прекъсване, възобновяване или прекратяване на всяка трудова дейност самоосигуряващото се лице подава декларация по утвърден образец от изпълнителния директор на НАП - образец ОКд-5 "Декларация за регистрация на самоосигуряващо се лице" - до компетентната териториална дирекция на НАП, подписана от самоосигуряващото се лице, в 7-дневен срок от настъпване на обстоятелството - чл. 2 от НООСЛБГРЧМЛ.
От 11.08.2020 г., с изменението на чл. 1, ал. 6 от НООСЛБГРЧМЛ (обн. ДВ, бр. 71 от 11.08.2020 г.), е регламентирано, че самоосигуряващите се лица по чл. 4, ал. 3, т. 1, 2 и 4 от КСО, на които е отпусната пенсия, се осигуряват по свое желание, изразено както следва:
- 1. За лицата, които не са прекъснали или прекратили трудовата дейност, съответно осигуряването си, след като им е отпусната пенсия - с продължаване подаването на данните по чл. 5, ал. 4, т. 1 от КСО (декларации обр. № 1 или обр. № 5).
- 2. За лицата, които започват трудова дейност след като им е отпусната пенсия - с подаване на декларация по ал. 2; в тези случаи осигуряването възниква от датата, на която е подадена декларацията (образец ОКд-5 "Декларация за регистрация на самоосигуряващо се лице").
- 3. За лицата, които са прекъснали осигуряването си след като им е отпусната пенсия - с подаването на данните по чл. 5, ал. 4, т. 1 от КСО; в тези случаи осигуряването се възобновява не по-рано от 1-во число на месеца, предхождащ месеца, през който са подадени.
От цитираните разпоредби следва, че в КСО и НООСЛБГРЧМЛ е определен редът за осигуряване на самоосигуряващите се лица, на които е отпусната пенсия, но не е определен ред за изразяване на нежеланието за осигуряване. Това е така, защото правото на тези лица да не се осигуряват за държавното обществено осигуряване е ex lege с настъпването на факта на придобиване качеството на пенсионер, без да са необходими допълнителни действия от тяхна страна.
Важно е да се отбележи, че с влизане в сила на изменението на чл. 1, ал. 6 от НООСЛБГРЧМЛ самоосигуряващите се лица, които не са прекъснали или прекратили трудовата си дейност, съответно осигуряването си, след като им е отпусната пенсия, или когато същите лица възобновяват осигуряването си, не е необходимо да подават в компетентната ТД на НАП декларация по утвърден образец от изпълнителния директор на НАП (обр. ОКд-5).
Тези мотиви са изложени и в становище изх. № 20-00-124/19.08.2020 г. на заместник изпълнителния директор на НАП, издадено на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за НАП, което е публикувано на интернет страницата на агенцията - www.nap.bg.
Извод: За упражняваната от Вас трудова дейност като самоосигуряващо се лице - регистриран земеделски стопанин, на което е отпусната пенсия, не подлежите на задължително социално осигуряване и при прекъсване и възобновяване на социалното Ви осигуряване не следва да подавате декларация обр. ОКд-5.
2. Здравно осигуряване на пенсионер - самоосигуряващо се лице
Посочва се, че доколкото в КСО е налице правната възможност по чл. 4, ал. 6, то за целите на здравното осигуряване в Закона за здравното осигуряване (ЗЗО) такава правна възможност не е предвидена.
За времето, през което упражнявате трудова дейност, независимо от обстоятелството, че сте пенсионер, дължите здравноосигурителни вноски по реда на чл. 40, ал. 1, т. 2 от ЗЗО, при спазване на поредността на доходите, посочена в чл. 40, ал. 1, т. 6 от ЗЗО, като на първо място се поставя размерът на отпуснатата пенсия от държавното обществено осигуряване или от професионален пенсионен фонд без добавките към нея.
За периодите, през които Ви е отпусната пенсия и сте подал данни с декларация образец № 1 и сте внасял осигурителни вноски само за здравно осигуряване, Вие сте упражнил правото си, регламентирано в разпоредбата на чл. 4, ал. 6 от КСО, да не се осигурявате за фондовете на държавното обществено осигуряване.
Извод: Като пенсионер, упражняващ трудова дейност, дължите здравноосигурителни вноски по реда на ЗЗО, независимо от правото Ви по чл. 4, ал. 6 от КСО да не се осигурявате за държавното обществено осигуряване, и подадените от Вас декларации обр. № 1 само със здравно осигуряване представляват упражняване на това право.
3. Обхват и действие на становището
Настоящото становище е изготвено въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка.
В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прави позоваване на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Извод: Становището е обвързващо само при идентичност между описаната от Вас фактическа обстановка и фактическата обстановка, установена при евентуално производство по ДОПК.
