НАП: Преотстъпване на корпоративен данък на земеделски производител при наличие на публични задължения и невъзстановен ДДС

На "С" ЕООД - регистриран земеделски стопанин, е възложена проверка за установяване изпълнението на условията за преотстъпване на корпоративен данък по чл. 189б от ЗКПО за 2015 г.

Установено е, че към 31.12.2015 г. в ПП СУП дружеството има следните публични задължения:

• задължения за данък върху доходите от трудови и приравнени на тях правоотношения по декларация образец № 6 за м. 11.2015 г. в размер на .... лв. и лихва за просрочие в размер на .... лв.;

Освен тези задължения, към 31.12.2015 г. дружеството има и подлежащи на възстановяване суми за ДДС по СД по ЗДДС, както следва:

• за данъчен период м. 12.2013 г. - в размер на .... лв.;
• за данъчен период м. 02.2014 г. - в размер на .... лв.

Посочено е, че за подлежащите на възстановяване суми от задълженото лице не е подадено искане за прихващане или възстановяване, като тези суми и към момента на запитването са надвнесени. Задълженията, които дружеството има към 31.12.2015 г., са погасени чрез плащания през 2016 г.

На дружеството е изпратено съобщение по чл. 103, ал. 1 от ДОПК за отстраняване на несъответствия в подадената ГДД по чл. 92 от ЗКПО в частта за преотстъпен корпоративен данък. Съобщението е връчено на 03.10.2016 г., като 14-дневният срок за отстраняване на несъответствията изтича на 17.10.2016 г.

Въпрос: Предвид, че към 31.12.2015 г. са съществували две насрещни вземания, като вземането на лицето предхожда по падеж задължението му и е по-голямо по размер от задължението му и с оглед разпоредбата на чл. 104, ал. 2 от ЗЗД, може ли да се приеме, че към 31.12.2015 г. лицето не е имало публични задължения, съответно допустимо ли е преотстъпване на корпоративен данък по реда на чл. 189б, във връзка с чл. 167, ал. 1 от ЗКПО?

На основание изложената фактическа обстановка се изразява следното становище.

Данъчното облекчение за преотстъпване на корпоративен данък по чл. 189б от ЗКПО се предоставя на данъчно задължени лица, регистрирани земеделски производители, в размер до 60 на сто за данъчната им печалба от дейност по производство на непреработена растителна и животинска продукция.

Преотстъпването на данъка е възможно само ако едновременно са налице условията по чл. 189б, ал. 2, т. 1 - 9 от ЗКПО.

Освен изпълнение на условията по чл. 189б, ал. 2, т. 1 - 9 от ЗКПО, за да се ползва правото на преотстъпване на корпоративен данък по чл. 189б от ЗКПО, данъчно задълженото лице трябва да е изпълнило и общите изисквания на чл. 167, ал. 1, т. 1 - 3 от ЗКПО, а именно да няма:

• подлежащи на принудително изпълнение публични задължения;
• задължения за санкции по влезли в сила наказателни постановления, свързани с нарушаване на нормативните актове относно публичните задължения;
• лихви, свързани с невнасянето в срок на задълженията по т. 1 и 2.

Изпълнението на тези изисквания се удостоверява от данъчно задълженото лице в годишната данъчна декларация.

От изложеното в запитването е видно, че към 31.12.2015 г. проверяваното лице има публични задължения за данък върху доходите от трудови и приравнени на тях правоотношения по декларация образец № 6 за м. 11.2015 г. (главница и лихва), както и лихва за просрочие по ГДД по чл. 92, ал. 1 от ЗКПО. Лицето има и вземане от НАП - ДДС за възстановяване по СД по ЗДДС за данъчни периоди м. 12.2013 г. и м. 02.2014 г.

Съгласно чл. 168, т. 2 от ДОПК един от начините за погасяване на публичните вземания е чрез прихващане.

Подлежащите на прихващане суми са посочени в чл. 128, ал. 1 от ДОПК: недължимо платени или събрани суми за данъци, задължителни осигурителни вноски, наложени от органите по приходите глоби и имуществени санкции, както и суми, подлежащи на възстановяване съгласно данъчното или осигурителното законодателство от НАП. В същата разпоредба е предвидено, че тези суми се прихващат от органите по приходите за погасяване на изискуеми публични вземания, събирани от НАП.

Прихващането е институт на гражданското право, уреден в чл. 103 - 105 от Закона за задълженията и договорите. То е способ за погасяване на две насрещни задължения до размера на по-малкото от тях. Чрез него задължението се погасява чрез приспадане на насрещното вземане, което длъжникът има към своя кредитор. Погасяването е пълно, когато двете насрещни вземания са с еднакъв размер, и частично, когато размерите им са различни.

Прихващането по ЗЗД се извършва чрез изявление на едната страна, отправено до другата. Съгласно чл. 104, ал. 2 от ЗЗД двете насрещни вземания се смятат погасени до размера на по-малкото от тях от деня, в който прихващането е могло да се извърши. Компенсаторното изявление има за последица, че двете насрещни вземания се считат погасени до размера на по-малкото от тях не от деня на изявлението, а от деня, в който прихващането е могло да бъде извършено, т.е. от момента, когато двете вземания са били противопоставими - годни за компенсиране. Погасяването настъпва в резултат на изявлението, но с обратно действие.

Следва да се има предвид, че по отношение на публичните вземания прихващане чрез едностранно изявление на длъжника е недопустимо. За да е възможно прихващане на вземания за данъци, нормата на чл. 105 от ЗЗД изисква "съгласие" на кредитора. Докато в ЗЗД не е предвидена специална форма за компенсаторното изявление, в ДОПК формата, чрез която се изявява това съгласие на кредитора, е издаден от орган по приходите акт за прихващане или възстановяване или ревизионен акт по реда на ДОПК.

От запитването не е видно да е издаден такъв акт, поради което следва да се приеме, че прихващане, което да породи действието по чл. 104, ал. 2 от ЗЗД, не е извършено.

В подкрепа на този извод са решения на ВАС № 6044/26.05.2015 г. по адм. д. № 11673/2014 г. и № 3224/22.03.2016 г. по адм. д. № 14628/2015 г.

Извод: Към 31.12.2015 г. лицето има непогасени публични задължения, тъй като не е извършено валидно прихващане по реда на ДОПК, поради което не са изпълнени общите изисквания на чл. 167, ал. 1 от ЗКПО и преотстъпване на корпоративен данък по чл. 189б от ЗКПО не е допустимо.