Изх. № М-94-Х-25
Дата: 22.07.2021 год.
ЗДДФЛ, чл. 4, ал. 6;
ЗДДФЛ, чл. 14, ал. 2;
ЗДДФЛ, чл. 14, ал. 4;
ЗДДФЛ, чл. 26, ал. 7;
ЗДДФЛ, чл. 28;
ЗДДФЛ, чл. 48, ал. 2;
ЗМДТ, чл. 61з - 61п;
ЗМДТ, чл. 61р;
ДР на ЗМДТ, § 1, т. 34.
ОТНОСНО: подаване на декларация за облагане с патентен данък за недвижим имот, отдаван по наем чрез електронна платформа AirBnB
Във Ваше писмо, постъпило в Централно управление на Националната агенция за приходите /НАП/ и заведено с вх. № М-94-Х-25/20.01.2021г., е изложена следната фактическа обстановка:
Вие, като физическо лице, живеете в Англия и отдавате за ползване срещу заплащане недвижим имот - апартамент, на хотелски начала чрез електронна платформа AirBnB. От две години заплащате данък само с декларация за патентен данък, но настоящата година от компетентната дирекция "Местни данъци и такси" са Ви били изискани допълнителни документи, удостоверяващи собствеността на имота и категоризиращи го със съответната категория като място за настаняване по Закона за туризма /ЗТ/. Въпреки трикратните Ви опити да подадете декларация за облагане с данък същата не е била приета от органите на общинската администрация. Отправили сте молба за допустимост на патентната декларация за данъчно облагане, без да предоставяте допълнително изисканите Ви документи, до главния инспектор и началник отдел в компетентното звено "Местни данъци и такси", но за същото сте получили отново отказ. Предвид пандемичната обстановка в Европа и наложените ограничения за свободно придвижване, и тъй като не пребивавате постоянно в страната и не сте упълномощила официално лице, което да Ви представлява, сте в положение на невъзможност да представите допълнително изисканите от Вас документи от органите на общинската администрация.
Предвид изложената в писмото Ви фактическа обстановка поставяте следният въпрос:
Как да заплатите дължимия данък за текущата година, след като служителите на териториално звено "Местни данъци и такси" отказват да приемат и обработят патентната декларация без предоставяне на допълнително изисканите документи по ЗТ, които не можете да се сдобиете, тъй като не сте на територията на страната?
Предвид така изложената фактическа обстановка и съобразявайки относимата нормативна уредба, на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите/ЗНАП/, изразявам следното становище:
Следва да Ви информирам, че от началото на 2005 г. установяването, обезпечаването и събирането на местните данъци и такси се извършва от служители на общините. Отделите/дирекциите "Местни данъци и такси" са структурни звена на съответната община и са административно подчинени на нея.
При систематичен преглед на функциите на НАП, описани подробно в чл. 3 от ЗНАП, агенцията няма функции и правомощия да контролира звената "Местни данъци и такси" към съответните общини в процеса на администриране на данъци и такси по реда на Закона за местните данъци и такси/ЗМДТ/.
С чл. 4, ал. 6 от ЗМДТ в правомощията на изпълнителния директор на НАП е възложено единствено издаването на методически указания по прилагането на този закон.
В тази връзка не е в правомощията на НАП да указва на органите на общинската администрация да приемат представената от Ваше име патентна декларация за облагане с патентен данък, без да предоставите допълнително изисканите от Вас документи, с които да удостоверите факти и обстоятелства, от значение за приложимото данъчно облагане.
Относно приложимото данъчно облагане на недвижим имот-апартамент отдаван за краткосрочно ползване срещу заплащане чрез онлайн платформа AirBnB, следва да имате предвид следното:
Съгласно чл. 14, ал. 4 от Закона за данъците върху доходите на физическите лица/ЗДДФЛ/ физическите лица, включително едноличните търговци, за доходите от патентни дейности се облагат с патентен данък при условията и по реда на ЗМДТ. За доходите от други дейности лицата се облагат по реда на ЗДДФЛ.
Редът и условията за облагане с патентен данък са определени в глава втора, раздел VІ, чл. 61з - 61п от ЗМДТ.
На основание разпоредбата на чл. 61з от ЗМДТ физическо лице, включително едноличен търговец, което извършва дейности, посочени в Приложение № 4 от закона /патентни дейности/, се облага с годишен патентен данък за доходите от тези дейности, при условие че:
1. оборотът на лицето за предходната година не превишава 50 000 лв., и
2. (доп. - ДВ, бр. 96 от 2019 г., в сила от 01.01.2020 г.) лицето не е регистрирано по Закона за данък върху добавената стойност/ЗДДС/, с изключение на регистрация при доставки на услуги по чл. 97а и за вътреобщностно придобиване по чл. 99 и чл. 100, ал. 2 от същия закон.
Видовете патентни дейности са посочени в Приложение № 4 към глава втора, раздел VІ на ЗМДТ. В т. 1 от приложението е посочено, че на облагане с данък подлежат места за настаняване с не повече от 20 стаи, категоризирани с една или две звезди или регистриранипо ЗТ.
В чл. 119 ал. 1 от ЗТ е указано, че местата за настаняване и прилежащите към тях заведения за хранене и развлечения, самостоятелните заведения за хранене и развлечения, туристическите хижи, туристическите учебни центрове и туристическите спални и прилежащите към тях заведения за хранене подлежат на категоризиране или регистриране по този закон независимо от вида на тяхната собственост и начина на управлението им.
Туристически обекти /в т.ч. местата за настаняване/ са изчерпателно изброени в чл. 3, ал. 2 от ЗТ.
Съгласно чл. 3, ал. 2, т. 1 от ЗТ места за настаняване са:
а) клас А - хотели, мотели, апартаментни туристически комплекси, вилни селища, туристически селища и вили;
б) (изм. - ДВ, бр. 17 от 2020 г.) клас Б - семейни хотели, хостели, пансиони, почивни станции, къщи за гости, бунгала и къмпинги;
в) (нова - ДВ, бр. 17 от 2020 г.) клас В - стаи за гости и апартаменти за гости;
Предвид изложеното Вашият недвижим имот попада в обхвата на клас В от посочените в чл. 3, ал. 2, т. 1 от ЗТ места за настаняване.
По отношение на обектите попадащи в обхвата на клас В от ЗТ следва да се вземе предвид разпоредбата на чл. 128, ал. 2 от ЗТ, съгласно която - кметът на общината или оправомощено от него длъжностно лице извършва регистрацияна места за настаняване от клас "В", в които се извършва хотелиерска дейност, чрез вписване в Националния туристически регистър. В тази връзка не е наложителна категоризация на обекта, а само регистрация по ЗТ.
Предвид горецитираните разпоредби недвижимият имот-апартамент, който предоставяте за краткосрочно ползване срещу заплащане чрез електронна платформа AirBnB попада в обхвата на посочените в Приложение № 4 към глава втора, раздел VІ на ЗМДТ патентни дейности и подлежи на облагане с патентен данък, само ако е изпълнено изискването същият да е регистриран по ЗТ- условие което е изрично указано в т. 1 към Приложение № 4 от ЗМДТ.
Това е основанието, поради което органите на общинската администрация са изискали от Вас регистрация по ЗТ, за да може да бъде изпълнено условието по ЗМДТ обектът да е регистриран по ЗТ.
В случай, че сте във физическа невъзможност да пребивавате на територията на страната и да извадите необходимите документи по ЗТ /да направите регистрация/, както и официално да упълномощите лице, което да Ви представлява и да извърши тези действия вместо Вас, следва да имате предвид, че когато не са налице условията за облагане с патентен данък по реда на ЗМДТ, физическите лица, извършващи хотелиерска дейност чрез предоставянето на недвижими имоти за настаняване на туристи, се облагат по реда на ЗДДФЛ.
На основание чл. 14, ал. 2 от ЗДДФЛ с данък върху годишната данъчна основа по чл. 28 от ЗДДФЛ се облагат доходите от стопанска дейност като едноличен търговец. В тази връзка следва да се има предвид, че съгласно чл. 1, ал. 1, т. 13 от Търговския закон /ТЗ/ търговец по смисъла на този закон е всяко физическо или юридическо лице, което по занятие извършва хотелиерски услуги, а според чл. 2, т. 3 от същия закон не се смятат за търговци лицата, извършващи хотелиерски услуги чрез предоставяне на стаи в обитаваните от тях жилища.
Предвид това, при положение, че извършвате хотелиерски услуги, освен в случаите по чл. 2, т. 3 от ТЗ, следва да се третирате като търговец по смисъла на ТЗ. На основание чл. 26, ал. 7 от ЗДДФЛ по реда на чл. 26, ал. 1 - 6 се облагат и доходите от стопанска дейност на физическо лице, което е търговец по смисъла на ТЗ, но не е регистрирано като едноличен търговец, т.е. за данъчни цели физическите лица в тези случаи се облагат като еднолични търговци, независимо че нямат съответната търговска регистрация.
Годишната данъчна основа за доходите от стопанска дейност като едноличен търговец се формира по реда на чл. 28 от ЗДДФЛ, а на основание чл. 48, ал. 2 от същия закон облагането е с 15 на сто данък върху годишната данъчна основа по чл. 28.
Доходите, подлежащи на облагане с данък върху годишната данъчна основа по чл. 28 от ЗДДФЛ, се декларират в годишната данъчна декларация по чл. 50 от същия закон, като се посочват в Приложение № 2 (образец 2021) на декларацията за съответната година.
Следва да имате предвид, че за непредприемане на действия по регистрация, отговарящи на съответните изисквания на ЗТ, подлежите на санкции от компетентните органи - кмет на съответната община и министъра на туризма.
По отношение коректното данъчно облагане на места за настаняване, регистрирани по ЗТ и отдавани за краткосрочно ползване срещу заплащане /в т.ч. посредством онлайн платформи AirBnB и Booking/, следва да имате предвид, че Вие в качеството си на данъчно задължено лице подлежите на регистрация по Закона за данъка върху добавената стойност /ЗДДС/ на основание чл. 97а, ал. 1 от закона., както и предоставените от Вас нощувки подлежат на деклариране и облагане с туристически данък.
Съгласно разпоредбата на чл. 61р, ал. 1 от ЗМДТ с туристически данък се облагат нощувките. В § 1, т. 34 от ДР на ЗМДТ е дадена легална дефиниция на понятието "нощувки", а именно "нощувки" са нощувките в местата за настаняване по смисъла на ЗТ.
Предвид това, съгласно разпоредбата на чл. 61р, ал. 3 от ЗМДТ данъчно задължените лица внасят данъка в приход на бюджета на общината по местонахождение на местата за настаняване по смисъла на ЗТ. Данъчно задължени са лицата предоставящи нощувки. Лицата по чл. 61р, ал. 2 от ЗМДТ подават декларация по образец до 30 януари на всяка година за облагане с туристически данък за предходната календарна година.
ЗАМ. ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА НАП:
/ГЕОРГИ ДИМОВ/
Във връзка с изложената фактическа обстановка: физическо лице, живеещо в Англия, отдава срещу заплащане недвижим имот - апартамент, на хотелски начала чрез електронна платформа AirBnB. В продължение на две години е заплащан данък само с декларация за патентен данък. За текущата година дирекция "Местни данъци и такси" е изискала допълнителни документи - за собственост на имота и за категоризирането му със съответната категория като място за настаняване по Закона за туризма (ЗТ). Въпреки трикратни опити за подаване на декларация за облагане с патентен данък, същата не е приета от общинската администрация. Подадена е молба до главния инспектор и началник отдел в звено "Местни данъци и такси" за допустимост на патентната декларация без допълнителните документи по ЗТ, но е получен отказ. Поради пандемичната обстановка, ограниченията за пътуване, липсата на постоянно пребиваване в страната и липсата на упълномощено лице, не могат да бъдат представени изисканите документи.
Въпрос: Как да заплатите дължимия данък за текущата година, след като служителите на териториално звено "Местни данъци и такси" отказват да приемат и обработят патентната декларация без предоставяне на допълнително изисканите документи по ЗТ, които не можете да се сдобиете, тъй като не сте на територията на страната?
1. Правомощия на НАП и общинските органи по ЗМДТ
От началото на 2005 г. установяването, обезпечаването и събирането на местните данъци и такси се извършва от служители на общините. Отделите/дирекциите "Местни данъци и такси" са структурни звена на съответната община и са административно подчинени на нея.
Съгласно чл. 3 от Закона за Националната агенция за приходите (ЗНАП), НАП няма функции и правомощия да контролира звената "Местни данъци и такси" към общините при администрирането на данъци и такси по Закона за местните данъци и такси (ЗМДТ).
Съгласно чл. 4, ал. 6 от ЗМДТ в правомощията на изпълнителния директор на НАП е единствено издаването на методически указания по прилагането на този закон.
Поради това НАП няма правомощия да указва на органите на общинската администрация да приемат подадената от Вас патентна декларация за облагане с патентен данък без представяне на допълнително изисканите документи, удостоверяващи факти и обстоятелства, от значение за приложимото данъчно облагане.
Извод: НАП не може да разпореди на общинската администрация да приеме патентната декларация без изисканите документи по ЗТ, тъй като няма контролни правомощия спрямо звената "Местни данъци и такси".
2. Облагане с патентен данък по ЗМДТ и връзка със ЗДДФЛ
Съгласно чл. 14, ал. 4 от Закона за данъците върху доходите на физическите лица (ЗДДФЛ) физическите лица, включително едноличните търговци, за доходите от патентни дейности се облагат с патентен данък при условията и по реда на ЗМДТ. За доходите от други дейности лицата се облагат по реда на ЗДДФЛ.
Редът и условията за облагане с патентен данък са уредени в глава втора, раздел VI, чл. 61з - 61п от ЗМДТ. Съгласно чл. 61з от ЗМДТ физическо лице, включително едноличен търговец, което извършва дейности, посочени в Приложение № 4 към закона (патентни дейности), се облага с годишен патентен данък за доходите от тези дейности, при условие че:
- 1. оборотът на лицето за предходната година не превишава 50 000 лв.; и
- 2. лицето не е регистрирано по Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС), с изключение на регистрация при доставки на услуги по чл. 97а и за вътреобщностно придобиване по чл. 99 и чл. 100, ал. 2 от ЗДДС (доп. - ДВ, бр. 96 от 2019 г., в сила от 01.01.2020 г.).
Видовете патентни дейности са посочени в Приложение № 4 към глава втора, раздел VI на ЗМДТ. В т. 1 от приложението е предвидено, че на облагане с патентен данък подлежат места за настаняване с не повече от 20 стаи, категоризирани с една или две звезди или регистрирани по ЗТ.
Извод: Доходите от дейности, включени в Приложение № 4 към ЗМДТ, се облагат с патентен данък при наличие на условията по чл. 61з от ЗМДТ, включително изискването обектът да е категоризиран или регистриран по ЗТ, когато това е предвидено в приложението.
3. Статут на имота като място за настаняване по ЗТ
Съгласно чл. 119, ал. 1 от ЗТ местата за настаняване и прилежащите към тях заведения за хранене и развлечения, самостоятелните заведения за хранене и развлечения, туристическите хижи, туристическите учебни центрове и туристическите спални и прилежащите към тях заведения за хранене подлежат на категоризиране или регистриране по този закон, независимо от вида на собствеността и начина на управлението им.
Туристическите обекти, включително местата за настаняване, са изчерпателно изброени в чл. 3, ал. 2 от ЗТ. Съгласно чл. 3, ал. 2, т. 1 от ЗТ местата за настаняване са:
- а) клас А - хотели, мотели, апартаментни туристически комплекси, вилни селища, туристически селища и вили;
- б) клас Б - семейни хотели, хостели, пансиони, почивни станции, къщи за гости, бунгала и къмпинги (изм. - ДВ, бр. 17 от 2020 г.);
- в) клас В - стаи за гости и апартаменти за гости (нова - ДВ, бр. 17 от 2020 г.).
Предвид изложеното, Вашият недвижим имот - апартамент, отдаван за краткосрочно ползване чрез AirBnB, попада в обхвата на клас В от местата за настаняване по чл. 3, ал. 2, т. 1 от ЗТ.
По отношение на обектите от клас В следва да се приложи чл. 128, ал. 2 от ЗТ, съгласно който кметът на общината или оправомощено от него длъжностно лице извършва регистрация на места за настаняване от клас "В", в които се извършва хотелиерска дейност, чрез вписване в Националния туристически регистър. За тези обекти не се изисква категоризация, а регистрация по ЗТ.
С оглед на горните разпоредби, недвижимият имот - апартамент, който предоставяте за краткосрочно ползване срещу заплащане чрез електронна платформа AirBnB, попада в обхвата на патентните дейности по т. 1 от Приложение № 4 към глава втора, раздел VI на ЗМДТ и подлежи на облагане с патентен данък само ако е изпълнено изискването да бъде регистриран по ЗТ. Това изискване е изрично посочено в т. 1 към Приложение № 4 на ЗМДТ.
Именно поради това органите на общинската администрация са изискали от Вас регистрация по ЗТ, за да бъде изпълнено условието по ЗМДТ обектът да е регистриран по ЗТ.
Извод: Имотът може да се облага с патентен данък само ако е регистриран по ЗТ като място за настаняване от клас В; изискването на общината за представяне на регистрация по ЗТ произтича от т. 1 на Приложение № 4 към ЗМДТ.
4. Облагане по ЗДДФЛ при липса на условия за патентен данък
В случай че сте във физическа невъзможност да пребивавате в страната, да извършите необходимите действия по ЗТ (регистрация) и да упълномощите лице да Ви представлява, следва да се има предвид, че когато не са налице условията за облагане с патентен данък по реда на ЗМДТ, физическите лица, извършващи хотелиерска дейност чрез предоставяне на недвижими имоти за настаняване на туристи, се облагат по реда на ЗДДФЛ.
На основание чл. 14, ал. 2 от ЗДДФЛ с данък върху годишната данъчна основа по чл. 28 от ЗДДФЛ се облагат доходите от стопанска дейност като едноличен търговец.
В тази връзка следва да се има предвид, че съгласно чл. 1, ал. 1, т. 13 от Търговския закон (ТЗ) търговец по смисъла на закона е всяко физическо или юридическо лице, което по занятие извършва хотелиерски услуги. Съгласно чл. 2, т. 3 от ТЗ не се смятат за търговци лицата, извършващи хотелиерски услуги чрез предоставяне на стаи в обитаваните от тях жилища.
Предвид това, при положение, че извършваната от Вас дейност по предоставяне на апартамент чрез AirBnB не попада в изключението на чл. 2, т. 3 от ТЗ (предоставяне на стаи в обитаваното от Вас жилище), тя се квалифицира като хотелиерска дейност, извършвана по занятие, и за целите на ЗДДФЛ се третира като стопанска дейност като едноличен търговец.
Съгласно чл. 26, ал. 7 от ЗДДФЛ, когато физическо лице, което не е регистрирано като едноличен търговец, извършва дейност, която по своята същност е стопанска дейност като едноличен търговец, облагането на доходите от тази дейност се извършва по реда за едноличните търговци.
На основание чл. 48, ал. 2 от ЗДДФЛ данъкът върху годишната данъчна основа по чл. 28 (доходи от стопанска дейност като едноличен търговец) е в размер на 15 на сто.
Извод: При липса на регистрация по ЗТ и невъзможност за облагане с патентен данък, доходите от отдаване на апартамента чрез AirBnB се облагат по реда на ЗДДФЛ като доходи от стопанска дейност като едноличен търговец, с годишна данъчна основа по чл. 28 и данък по чл. 48, ал. 2 от ЗДДФЛ.
5. Местни данъци и такси и приложимост на ЗМДТ
Облагането с патентен данък по ЗМДТ е възможно само при изпълнение на всички законови условия, включително регистрация по ЗТ за местата за настаняване от клас В. Когато тези условия не са налице, общинската администрация законосъобразно отказва да приеме патентна декларация за съответния обект.
Съгласно чл. 61р от ЗМДТ и § 1, т. 34 от допълнителните разпоредби на ЗМДТ, патентният данък се дължи за извършване на патентни дейности, определени в Приложение № 4, при наличие на всички предвидени в закона предпоставки, включително относно статута на обекта по ЗТ.
Извод: При липса на регистрация по ЗТ за апартамента като място за настаняване от клас В не са налице условията за облагане с патентен данък по ЗМДТ и общината може да откаже приемане на патентна декларация; в този случай доходите се облагат по реда на ЗДДФЛ.
