НАП: Определяне на код за вид осигурен при съдружник и управител на ООД, работещ по трудов договор за друга дейност

Изложена е следната фактическа обстановка:

"Д" ООД с ЕИК ... е регистрирано в търговския регистър на 03.10.2012 г. За управител на дружеството е вписан С. Ч., а за съдружници - С. Ч. и И. С.

С протокол от общото събрание на съдружниците от 31.03.2022 г. е взето решение "Д" ООД да сключи трудов договор с управителя на дружеството С. Ч. за друга дейност, различна от управлението, не по-късно от 18.04.2022 г., при непълно работно време 4 часа на ден.

На 18.04.2022 г. между "Д" ООД и С. Ч., ЕГН ..., в качеството му на работник, е сключен трудов договор № 20/18.04.2022 г. на основание чл. 67, ал. 1, т. 1 и чл. 70, ал. 1 от Кодекса на труда, съгласно който работодателят възлага, а работникът приема да изпълнява длъжността "ръководител транспорт" с код по НКПД 13245026, с продължителност на работното време 4 часа, считано от 19.04.2022 г.

Към запитването са приложени: протокол от общото събрание на "Д" ООД от 31.03.2022 г., констативен протокол № КП-.../25.10.2022 г. и задължителни предписания № ЗД.../25.10.2022 г., издадени от контролните органи на Националния осигурителен институт.

Поставени са следните въпроси:

Въпрос: Съществува ли пречка да се сключи трудов договор между дружеството и съдружника, който е и управител на същото, но не за изпълнение на работа по управление на дружеството, която има мандатен характер, а за трудови функции, които се различават и не се покриват с правата и задълженията, които той има по договора за управление?

Въпрос: Управител на ООД може ли да работи едновременно и по трудово правоотношение със същото дружество, т.е. може ли да сключи трудов договор за друга дейност, различна от управление на дружеството, при положение че това е обезпечено със съгласие от друг орган на управление - общото събрание?

Въпрос: Необходимо и достатъчно ли е да се обезпечи сключването на трудовия договор със съдружника, който е и управител на дружеството, със съгласие - решение на общото събрание на дружеството и с изрично пълномощно от останалите съдружници за сключването му?

Въпрос: С какъв вид осигурен - "01" (за работници и служители, осигурени по чл. 4, ал. 1, т. 1 от КСО при един работодател, включително и членове на кооперации, работещи по трудово правоотношение с кооперацията) или вид осигурен "10" (за управителите и прокуристите на търговски дружества), трябва да се подават и декларират изплатените възнаграждения за полагане на труд като ръководител транспорт с код по НКПД 13245026?

С оглед изложената фактическа обстановка и действащото законодателство е изразено следното становище:

Компетентност по първи, втори и трети въпрос

Съгласно чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите изпълнителният директор на НАП организира разясняване на данъчното и осигурителното законодателство в рамките на функциите и правомощията на агенцията.

Цялостният контрол за спазването на трудовото законодателство във всички отрасли и дейности е предоставен на Изпълнителна агенция "Главна инспекция по труда" към министъра на труда и социалната политика, съгласно чл. 399 от Кодекса на труда.

В тази връзка се посочва, че първи, втори и трети въпрос са свързани с прилагането на разпоредби от Кодекса на труда и са от функционалната компетентност на Изпълнителна агенция "Главна инспекция по труда".

Извод: По първи, втори и трети въпрос НАП не изразява становище, тъй като те са от компетентността на Изпълнителна агенция "Главна инспекция по труда".

По четвърти въпрос

Упражняването на трудова дейност е основополагащо за възникване на основание за внасяне на осигурителни вноски за съответното лице за фондовете на държавното обществено осигуряване. Това произтича от разпоредбата на чл. 10, ал. 1 от Кодекса за социално осигуряване, според която осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 от същия кодекс и за който са внесени или дължими осигурителни вноски, и продължава до прекратяването й.

Осигурителните вноски за държавното обществено осигуряване се дължат върху доходите от трудова дейност. Доходът, върху който се дължат осигурителни вноски, включва всички възнаграждения, включително начислените и неизплатени или неначислените, и други доходи от трудова дейност, съгласно чл. 6, ал. 2 от Кодекса за социално осигуряване.

На основание чл. 5, ал. 4, т. 1 от Кодекса за социално осигуряване осигурителите, осигурителните каси, самоосигуряващите се лица и работодателите периодично представят в Националната агенция за приходите данни за осигурителния доход, осигурителните вноски за държавното обществено осигуряване, Учителския пенсионен фонд, здравното осигуряване, допълнителното задължително пенсионно осигуряване, вноските за фонд "Гарантирани вземания на работниците и служителите", дните в осигуряване и облагаемия доход по Закона за данъците върху доходите на физическите лица - поотделно за всяко лице, подлежащо на осигуряване, чрез декларация образец № 1.

Съгласно чл. 5, ал. 6 от Кодекса за социално осигуряване данните по ал. 4 се използват за изчисляване и отпускане на пенсиите, паричните обезщетения и помощите.

Съдържанието, сроковете, начинът и редът за подаване и съхраняване на декларациите по чл. 5, ал. 4 от Кодекса за социално осигуряване се определят с наредба - Наредба № Н-13 от 17 декември 2019 г. за съдържанието, сроковете, начина и реда за подаване и съхранение на данни от работодателите, осигурителите за осигурените при тях лица, както и от самоосигуряващите се лица, издадена от министъра на финансите, съгласувано с управителя на Националния осигурителен институт.

Съгласно чл. 2, ал. 1 от Наредба № Н-13/2019 г. работодателите, осигурителите и техни клонове и поделения, осигурителните каси, самоосигуряващите се лица или упълномощени от тях лица подават в компетентната териториална дирекция на НАП декларации по образец № 1, 3 и 5 съгласно приложения № 1, 2 и 3.

В приложение № 1 към Наредба № Н-13/2019 г. са дадени подробни указания относно попълването на данните в декларация образец № 1, включително за вида осигурен на лицата и осигурителния доход, както следва:

• т. 12 "Вид осигурен" - попълва се в две позиции код:
  • код 01 - за работници или служители, осигурени по чл. 4, ал. 1, т. 1 от Кодекса за социално осигуряване при един работодател, включително и членове на кооперации, работещи по трудово правоотношение в кооперацията, без обхванатите от следващите кодове;
  • код 10 - за управителите и прокуристите на търговски дружества, на еднолични търговци, на техните клонове и на клоновете на чуждестранни юридически лица, членовете на съвети на директорите, на управителни и надзорни съвети и контрольорите на търговски дружества, синдиците и ликвидаторите, както и лицата, работещи по договори за управление на неперсонифицирани дружества, и лицата, на които е възложено управлението и/или контролът на държавни и общински предприятия по глава девета от Търговския закон, техни поделения или на други юридически лица, създадени със закон.
• т. 21 "Осигурителен доход, върху който се дължат осигурителни вноски, включително сумата по чл. 40, ал. 5 от Кодекса за социално осигуряване" - попълва се доходът съгласно чл. 6, ал. 2 и 12 от Кодекса за социално осигуряване, включително сумата по чл. 40, ал. 5 от Кодекса за социално осигуряване.

От цитираните разпоредби се прави извод, че декларация образец № 1 се подава с попълнен код за вид осигурен в съответствие с характера на извършваната трудова дейност по чл. 4 и чл. 4а, ал. 1 от Кодекса за социално осигуряване и начина, по който са уредени отношенията между страните - чрез трудов договор или договор за управление и контрол.

Когато лицата упражняват трудова дейност на различни основания по смисъла на Кодекса за социално осигуряване, декларация образец № 1 се подава за всяко от тях поотделно, като се посочва съответният код за вид осигурен и осигурителният доход, определен по реда на чл. 6, ал. 2 и ал. 3 от Кодекса за социално осигуряване.

Извод: Видът осигурен в декларация образец № 1 се определя според характера на конкретната трудова дейност и правното основание на правоотношението (трудов договор или договор за управление и контрол), като при различни основания се подава отделна декларация за всяко основание с отделен код за вид осигурен и съответния осигурителен доход.

Заключителни бележки

Настоящото становище е изготвено въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс, се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прави позоваване на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс.

Извод: Становището на НАП е обвързано единствено с описаната фактическа обстановка и не поражда защита по чл. 17, ал. 3 от ДОПК, ако при последващо производство се установят различни факти.