НАП: Прилагане на § 9 от ПЗР на ЗИД на ЗКПО относно временната солидарна вноска за лица, извършващи дейност в отрасъла на въглищата

Изх. № 26-М-299

Дата: 30. 06. 2023 год.

ЗКПО, § 9, ал. 1 от ПЗР на ЗИД на ЗКПО.

ОТНОСНО:прилагане на § 9 от Преходните и заключителни разпоредби (ПЗР) на Законаза изменение и допълнение на Закона за корпоративното подоходно облагане(ЗИД на ЗКПО), (обн., ДВ, бр. 99/2022 г.)

В Централно управление на Националната агенция за приходите е постъпило Ваше писмо, заведено с вх. №26-М-299/26.06.2023 г., в което е изложена следната фактическа обстановка:

"М.. ....." ЕАД (ММИ, дружеството) експлоатира най-крупното находище на лигнитни въглища в Република България, разположено в югоизточната част на Горнотракийската низина. В източномаришкия басейн се разработват три открити рудника - "Тр..-1", "Тр..-север" и "Тр..-3" Основна дейност на дружеството е добив и продажба на въглища КИД2008-05.20. Едноличен собственик на капитала е "Б.. Ен..Х..." ЕАД (БЕХ ЕАД).

Добиваните в дружеството лигнитни въглища са предназначени за снабдяване на топлоелектрическите централи: ТЕЦ "М... из.. 2" ЕАД, "К..Гл.. М.... Из.. 3" АД, "Ей и ЕсС М... Из..1" ЕООД и "Бр.." ЕАД. Те произвеждат над 40% от електроенергията в Република България.

Цената на лигнитните въглища се определя по административен път, след съгласуване и разрешение от Министерството на енергетиката и БЕХ ЕАД, а не е формирана чрез пазарни механизми, т.е. според Вас ММИ не е поставено да функционира при чисто пазарни условия и генерираните от него финансови резултати са предварително дефинирани от административно зададената продажна цена на въглищата. От друга страна, дружеството използва за осъществяване на дейността си суровини и материали, както и електрическа енергия, закупена от борсов пазар и обществени доставчици на пазара на ел. енергия, по пазарни цени. С оглед изложените обстоятелства считате, че в дружеството не би могло да се генерира свръхпечалба.

За създадената ситуация сте изразили становище по "Проекта на Закон за прилагане на Регламент (ЕС) 2022/1854 на Съвета от 6-ти октомври 2022 г. за спешна намеса за справяне с високите цени на енергията(Регламент (ЕС) 2022/1854)" до министъра на енергетиката с писмо № ПС-06-4211/27.10.2023 г., до принципала - БЕХ ЕАД, както и до г-н Б.. - президент на EURACOL.

В отговор на това сте получили писмо от президента на EURACOL (приложено към запитването), в което е изразено следното становище:

"Материалът, добиван от ММИ, не е на границата между категориите, всичките му параметри попадат изцяло в ранга на лигнитните въглища, по-специално орто-лигнитните въглища или нискокачествената категория С на ИКЕ на ООН.

Имайки предвид, че определението за "въглища", дадено в Регламент (ЕО) 1407/2002 на Съвета от 23 юли 2002 г. относно държавната помощ за въгледобивната промишленост, е уникално за този регламент. Там "въглища" означава висококачествени, средни и нискокачествени въглища от категория А и В по смисъла на международната система за кодификация на въглищата, определена от Икономическата комисия на Европа на ООН (ИКЕ на ООН). За този регламент за ограничаване на държавната помощ и само за този регламент законодателите сметнаха за необходимо много широко определение, което включва повече видове въглища и лигнитни въглища, като единствените изключения са орто-лигнитните въглища категория С от типа, добиван от ММИ, и торф."

Въз основа на получените геоложки анализи в дружеството, резултати от физико-химичните анализи и петроложките изследвания подчертавате, че въглищата, добивани от втори и трети пласт в рудниците на "М.." ЕАД, съгласно Международната класификация на въглищата в пласта по ранг се отнасят към нисък ранг или лигнитни със средностатистическа отражателна способност на витринита (хуманита) под 0,6 Rro%. Петроложките анализи потвърждават, че отражателната способност на витринита на всички изследвани проби въглища е в границите от 0,15 до 0,21 %.

Това твърдение се подчертава и от данните за горната топлина на изгаряне MJ/kg във влажно безпепелно състояние, чийто стойност за повечето от пробите са между 10,50 и 12,00 MJ/kg. В съответствие с общата схема на Международната класификация, дадена на фиг. 1 (приложена към запитването) по този параметър въглищата от втори и трети пласт от трите рудника на ММИ трябва да се отнесат към въглища нисък ранг С - ортолигнитни с горна топлина на изгаряне във влажно безпепелно състояние под 15 MJ/kg.

Отбелязвате, че енергийната суровина, добивана от трите рудника на ММИ, по заложените критерии, с които се извършва международната класификация на въглища, не могат да се отнесат към групата на висококалоричните, среднокалорични и нискокалорични въглища от категория А и В.

Съгласно Международната класификация на въглищата в пластта добиваните въглища от втори и трети пласт от трите действащи рудника на ММИ се отнасят към въглища нисък ранг категория С - ортолигнити с горна топлина на изгаряне във влажно безпепелно състояние под 15 MJ/kg и отражателната способност на витринита под 0,6 % (от 0,15 до 0,21%) - приложено към писмото становище относно Класификация и кодификация на добиваните въглища в ММИ.

По повод направено от Ваша страна запитване до Генерална дирекция "Данъчно облагане и митнически съюз" към Европейската комисия, Ви е изпратен отговор (ваш. вх.№ 5167/06.06.2023 г.), от който според Вас се констатира категорично, че икономическата дейност на ММИ се изключва от изчисляването на прага го от 75 %, съгласно Регламент (ЕС) 2022/1854. "Според разбирането на регламента от службите на Комисията и по техен спомен за дебатите между държавите членки по време на преговорите по въпросния акт, Съвета имаше намерение да обхване икономическите дейности със следната статистическа квалификация съгласно системата NACE Rev. 2 :

Група 05.1 - Добив на антрацитни и черни въглища

Група 06.1 - Добив на нефт

Група 06.2 - Добив на природен газ

Група 19.1 - Производство на кокс и продукти на коксуването

Група 19.2 - Производство на рафинирани нефтопродукти и брикети от въглища и торф.

Съгласно този Регламент на съвета другите икономически дейност са изключени от изчисляването на прага от 75%.."

Приетите промени в ЗКПО, обнародвани в ДВ, бр. 99 от 2022 г., и по-конкретно § 9 от ПЗР на закона, са пряко свързани с прилагане на Глава III от Регламент (ЕС) 2022/1854. Самият текст на чл. 14 от Регламент (ЕС) 2022/1854 гласи: "Член 14: Подкрепа за крайните клиенти на енергия чрез временна солидарна вноска", какъвто според Вас краен клиент е ММИ.

Предвид изложеното считате, че изискването за внасяне на солидарна вноска се отнася само за въглища от категория А и В по смисъла на международната система за кодификация на въглищата, определена от икономическата комисия на Eвропа на ООН (ИКЕ на ООН).

В заключение считате, че мярката за солидарност, както и целта на солидарната вноска, посочени в точки (56-58) Регламент (ЕС) 2022/1854 и чл. 17 от същия закон са ясно определени, пропорционални, недискриминационни и проверими, и като такива не са относими към дейността на ММИ като задължено лице по смисъла на § 9 от ПЗР на ЗИД на ЗКПО.

Предвид така изложената фактическа обстановка и съобразявайки относимата нормативна уредба по зададения от Вас въпрос, на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите изразявам следното становище:

С § 9 от ПЗР на ЗИД на ЗКПО е въведена необходимата законова уредба за прилагане на Глава 3 от Регламент (ЕС) 2022/1854 по отношение на задължителната временна солидарна вноска за генерираните свръхпечалби от лица, извършващи дейност в отраслите на суровия нефт, природния газ, въглищата и нефтопреработването, респективнорегламентирани са редът и начинът за прилагане на Глава 3 от Регламент (ЕС) 2022/1854.

Лицата, които са задължени да внасят задължителна временна солидарна вноска за генерираните свръхпечалби съгласно чл. 14 от Регламент (ЕС) 2022/1854, посочени в ал. 1 на § 9 от ПЗР на ЗИД на ЗКПО, са дружествата и местата на стопанска дейност от Съюза, извършващи дейност в отраслите на суровия нефт, природния газ, въглищата и нефтопреработването. На практика това са лицата, които отговарят на определенията, дадени в чл. 2, т. 15-17 от Регламент (ЕС) 2022/1854, както следва: 

т. 15) "дружество от Съюза" означава дружество, установено в държава членка, което съгласно данъчното законодателство на тази държава членка се счита за местно лице за данъчни цели на тази държава членка и съгласно разпоредбите на споразумение за избягване на двойното данъчно облагане, сключено с трета държава, не се счита за местно лице за данъчни цели извън Съюза; 

т. 16) "място на стопанска дейност" означава определено място на стопанска дейност в държава членка, посредством което дружество, установено в друга държава, извършва цялостно или частично стопанската си дейност, доколкото печалбите, реализирани от това място на дейност, подлежат на данъчно облагане в държавата членка по местонахождението му; 

т. 17) "дружества и места на стопанска дейност от Съюза, извършващи дейност в отраслите на суровия нефт, природния газ, въглищата и нефтопреработването" означава дружества или места на стопанска дейност от Съюза, генериращинай-малко 75 % от своя оборотот икономически дейности в областта на добива на суров нефт и природен газ, добива на въглища, рафинирането на суров нефт или производството на кокс и продукти на коксуването, както е посочено в Регламент (ЕО) №1893/2006 на Европейския парламент и на Съвета за установяване на статистическа класификация на икономическите дейности NACE Rev. 2 и за изменение на Регламент (ЕИО) № 3037/90 на Съвета, както и на някои ЕО регламенти относно специфичните статистически области(Регламент (ЕО) 1893/2006).

В чл. 1 отРегламент (ЕО) № 1893/2006 като предмет и приложно поле на същия е посочено, че с настоящия регламент се установява обща статистическа класификация на икономическите дейности в ЕС - NACE Rev. 2 съгласно приложение I (чл. 2, § 2 от Регламент (ЕО) № 1893/2006).

Посочените в Регламент (ЕС) 2022/1854, съответно в § 9, ал. 1 от ПЗР на ЗИД на ЗКПО, дейности съобразно групите, дадени в приложение I на Регламент (ЕО) №1893/2006, са следните:

Група 05.1 - Добив на антрацитни и черни въглища

Група 05.2 - Добив на кафяви и лигнитни въглища

Група 06.1 - Добив на нефт

Група 06.2 - Добив на природен газ

Група 19.1 - Производство на кокс и продукти на коксуването

Група 19.2 - Производство на рафинирани нефтопродукти и брикети от въглища и торф.

Не споделям Вашето разбиране във връзка с отговора до Вас на Генерална дирекция "Данъчно облагане и митнически съюз" към Европейската комисия, че икономическата дейност на ММИ се изключва от изчисляването на прага от 75 %, съгласно Регламент (ЕС) 2022/1854. Въпреки от намерението на Съвета при дебатите по време на преговорите да изключи Група 05.2 - Добив на кафяви и лигнитни въглища от обхвата на дейностите - в крайна сметка посочените в Регламент (ЕС) 2022/1854, съответно в § 9, ал. 1 от ПЗР на ЗИД на ЗКПО, дейности съобразно групите, дадени в приложение I на Регламент (ЕО) №1893/2006, включват и тази група, доколкото по силата т. 17 от чл. 2 от Регламент (ЕС) 2022/1854 същият се прилага за дружества и места на стопанска дейност от Съюза, извършващи икономически дейности в областта на добива на суров нефт и природен газ, добива на въглища, рафинирането на суров нефт или производството на кокс и продукти на коксуването, както е посочено в Регламент (ЕО) № 1893/2006 на Европейския парламент.

Не споделям и Вашето разбиране, че внасяне на солидарна вноска се отнася само дейност по добив на въглища от категория А и В по смисъла на международната система за кодификация на въглищата, определена от икономическата комисия на Европа на ООН (ИКЕ на ООН), тъй като в Регламент (ЕС) 2022/1854 такова изискване не е поставяно.

Предвид изложеното може да се обобщи следното:

При условие че дружеството извършва някои от посочените икономически дейности в обхвата на групите, дадени в приложение I на Регламент (ЕО) №1893/2006, съответно раздел 5.2 по КИД - 2008 и най-малко 75 % от оборота от икономическите дейности, които извършва, е генериран в този обхват, то същото отговаря на определението в чл. 2, т. 17 от Регламент (ЕО) №1893/2006 и е задължено лице по смисъла на § 9, ал. 1 от ПЗР на ЗИД на ЗКПО.

Становище в този смисъл е изразено в писмо на ЦУ на НАП с изх. № М-26-М-159#2/ 03.05.2023 г., което потвърждавам.

ЗАМ. ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА НАП:

/ГЕОРГИ АРНАУДОВ/