НАП: Начален момент на задължителното осигуряване на самоосигуряващо се лице – собственик на капитала в търговско дружество

Изх. №23-22-81/26.02.2021 г.

КСО - чл. 10, ал. 1

КСО - чл. 4, ал. 3, т. 2

НООСЛБГРЧМЛ - чл. 1, ал. 1

НООСЛБГРЧМЛ - чл. 1, ал. 2

НООСЛБГРЧМЛ - чл. 1, ал. 3

В дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" ........ е постъпило Ваше писмено запитване, прието с вх. №23-22-81/18.01.2021 г., относно прилагането наКодекса за социално осигуряване (КСО)и Наредбата за обществено осигуряване на самоосигуряващите се лица, българските граждани на работа в чужбина и морските лица (НООСЛБГРЧМЛ).

В запитването е изложена следната фактическа обстановка:

На 05.02.2019 г. М.К. подава декларация за регистрация на самоосигуряващо се лице (ОКд-5) с вх. №22043190010757, с която декларира започване на дейност като собственик на "П" ЕООД с ЕИК ..... и заявява вид на осигуряване за всички осигурени социални рискове без трудова злополука и професионална болест и безработица считано от 01.02.2019 г.

При направена справка в Търговския регистър сте установили, че на 10.02.2019 г. е подадено Заявление А4 №....... за вписване на обстоятелства относно "П" ЕООД. Видно от приложените към заявлението Договор за прехвърляне на дружествени дялове и Учредителен акт на дружеството датата, на която е възникнало основание за прехвърляне на дружествен дял в полза на г-жа К. е 04.02.2019 г. Вписването в Търговския регистър на М.К. като едноличен собственик и управител на "П" ЕООД е на 14.02.2019 г.

Във връзка с изложената фактическа обстановка са поставени следните въпроси:

1. От коя дата за М.К. възниква основание за начало на дейност и осигуряване като собственик на "П" ЕООД?
2. В случай че датата на подаването на декларация за регистрация на самоосигуряващо се лице (ОКд-5) предхожда настъпването на обстоятелствата за начало на дейност и осигуряване, какви са последствията за лицето предвид факта, че има заявено осигуряване "за всички осигурени социални рискове без трудова злополука и професионална болест"?
3. В случай че датата на подаването на декларация за регистрация на самоосигуряващоселице(ОКд-5) непредхожданастъпванетона обстоятелствата за начало на дейност и осигуряване, има ли основание за извършване на корекция на декларираната дата на настъпването на обстоятелствата за начало на дейност и осигуряване и запазване на избрания вид "за всички осигурени социални рискове без трудова злополука и професионална болест"?

Предвид изложените обстоятелства, въпросите и относимата към тях нормативна уредба, изразявам следното становище:

Упражняването на трудова дейност по смисъла на чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 от КСО е основополагащо за възникване на основание за внасяне на осигурителни вноски за съответното лице за фондовете на държавното обществено осигуряване. Това произтича от разпоредбата на чл. 10, ал. 1 от КСО, съгласно която осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4или чл. 4а, ал. 1 от същия кодекс, и за който са внесени или дължими осигурителни вноски и продължава до прекратяването ѝ.

В КСО няма легална дефиниция на понятието "трудова дейност". За целите на осигуряването достатъчноелицетодапопадневкръганазадължителноосигурените по чл.4 или чл.4а,ал.1 от КСО като упражняващо дейност на някое от посочените основания, за да възникне задължение за внасяне на осигурителни вноски за него.

На основание чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО лицата, упражняващи трудова дейност като еднолични търговци, собственици или съдружници в търговски дружества, физическите лица - членове на неперсонифицирани дружества и лицата, които се облагат по реда на чл. 26, ал. 7 от Закона за данъците върху доходите на физическите лица (ЗДДФЛ), подлежат на задължително осигуряване за инвалидност поради общо заболяване, за старост и за смърт. По свой избор те могат да се осигуряват

и за общо заболяване и майчинство (чл. 4, ал. 4 от КСО).

Собствениците и съдружниците в търговски дружества са самоосигуряващи се лица по смисъла на чл. 5, ал. 2 от КСО. Редът, по който самоосигуряващите се лица подлежат на задължително осигуряване, е регламентиран в Наредбата за обществено осигуряване на самоосигуряващите се лица и българските граждани на работа в чужбина и морските лица (НООСЛБГРЧМЛ).

Съгласно чл. 1, ал. 1 от НООСЛБГРЧМЛ, задължението за осигуряване за самоосигуряващите се лица по чл. 4, ал. 3, т. 1, 2 и 4 от КСО възниква от деня на започване или възобновяване на трудовата дейност и продължава до нейното прекъсване или прекратяване.

От цитираните разпоредби следва, че за М.К. би възникнало задължение да се осигурява на основание чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО при условие, че упражнява трудова дейност като собственик на "П" ЕООД. При определяне момента на възникване на основанието за осигуряване в хипотезата на чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО следва на първо място да се прецени кога лицето придобива качеството си на собственик на капитала в търговското дружество.

Възможността за прехвърляне и наследяване на дружествения дял е уредена в разпоредбата на чл. 129 от Търговския закон(ТЗ). Прехвърлянето на дружествения дял от един съдружник на друг се извършва свободно, а на трети лица - при спазване на изискванията за приемане на нов съдружник и ако няма неизплатени изискуеми трудови възнаграждения, обезщетения и задължителни осигурителни вноски на работниците и служителите, включително и на работниците и служителите, трудовите правоотношения с които са прекратени до три години преди прехвърлянето на дружествения дял. Прехвърлянето на дружествения дял се извършва с договор, сключен с нотариално удостоверяване на съдържанието (волеизявленията) и подписите на страните - извършени едновременно, и се вписва в Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел(ТРРЮЛНЦ), след представяне от управителя на дружеството и от праводателя на декларация по образец, че няма изискуеми и неизплатени задължения в посочения в предходното изречение смисъл.

Срокът за заявяване на вписване на договора за прехвърляне на дружествени дялове е 7-дневен съгласно чл. 6, ал. 2 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел(ЗТРРЮЛНЦ), което сочи, че в конкретния случай същият е спазен.

Транслативният ефект на договора за прехвърляне на дружествени дялове настъпва от момента на неговото сключване, а не от момента на вписването му в ТРРЮЛНЦ, тъй като вписването в последния не е елемент от фактическия състав за сключване на този договор, което означава, че вписването няма конститутивно, а само оповестително действие - новонастъпилото обстоятелство се счита, че е станало единствено известно на трети добросъвестни лица по силата на чл. 7, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ. От посоченото следва изводът, че праводателят престава да бъде собственик на дружествените дялове с всички произтичащи от това последици, считано от момента на сключване на договора за тяхното прехвърляне, в конкретния случай 04.02.2021 г.

От гореизложеното следва, че в случаите, когато се прехвърля дружествения дял лицето придобива качеството на собственик на капитала в търговско дружество на датата на сключване на договора за прехвърляне на дружествения дял. От деня, в който му е прехвърлен дружественият дял и е придобил качеството на собственик на капитала, лицето попада в обхвата на КСО и при условие, че упражнява трудова дейност като самоосигуряващо си лице следва да се осигурява по реда на чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО. Поради императивния текст на чл. 10 от КСО упражняването на трудовата дейност е едно от абсолютните условия за възникване на задължението за осигуряване на лицето. Следователно за г-жа К. би възникнало задължение да се осигурява като самоосигуряващо се лице от 04.02.2019 г. (датата на прехвърляне на дружествения дял), само ако упражнява трудова дейност като собственик на "П" ЕООД от тази дата.

На основание чл. 1, ал. 2 от НООСЛБГРЧМЛ при започване, прекъсване, възобновяване или прекратяване на всяка трудова дейност, самоосигуряващото се лице подава декларация по утвърден образец (ОКд-5) от изпълнителния директор на НАП до компетентната териториална дирекция на НАП, подписана от него, в 7-дневен срок от настъпване на обстоятелството. Декларацията има за цел да установи пред органите на НАП определени факти и обстоятелства от значение за осигуряването на самоосигуряващите се лица и няма ред, по който да бъде коригирана, анулирана или заличена.

Следва да се отбележи, че при констатиране на несъответствия или противоречиви данни по декларации, подадени от самоосигуряващи се лица, органите по приходите предприемат действия съгласно Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК) и утвърдените процедури, като упражняването на трудова дейност от

самоосигуряващите се лица се установява в хода на съответното производство.

Съгласно чл. 103, ал. 1 от ДОПК при установяването на несъответствия между съдържанието на подадената декларация и изискванията за подаването ѝ или несъответствия между данните в декларацията и данните, получени от органите по приходите от трети лица или администрациисъгласно изискванията на данъчното и осигурителното законодателство за подаване на декларации или информация, извън случаите по чл. 101, ал. 4 и чл. 102, ал. 4 от ДОПК, подателят се поканва да отстрани несъответствията в 14-дневен срок от получаването на съобщението. Отстраняването на несъответствията се извършва с подаване на нова декларация. Подаването на новата декларация, извършено в 14-дневения срок, ползва подателя, независимо от чл. 104, ал. 3 от ДОПК (основание чл. 103, ал. 2 от ДОПК).

На основание чл. 1, ал. 3 от НООСЛБГРЧМЛ, самоосигуряващите се лица по чл. 4, ал. 3, т. 1, 2 и 4 от КСО определят вида на осигуряването си с декларация по утвърден образец (ОКд-5) от изпълнителния директор на НАП. Декларацията се подава в компетентната териториална дирекция на НАП в 7-дневен срок от започването или от възобновяването на трудовата дейност. Когато декларацията е подадена извън 7-дневния срок, самоосигуряващото се лице подлежи на осигуряване през съответната календарна година само за инвалидност поради общо заболяване, старост и смърт.

В конкретният случай М.К. е спазила 7-дневния срок, регламентиран в чл. 1, ал. 3, изречение трето от НООСЛБГРЧМЛ и на 05.02.2019 г. е подала декларация за регистрация на самоосигуряващо се лице ОКд-5, с която декларира започване на дейност като собственик на ЕООД, считано от 01.02.2019 г. и желанието си да се осигурява за инвалидност поради общо заболяване, старост и смърт и общо заболяване и майчинство.

В заключение следва да имате предвид, че упражняването на трудова дейност на лицата по чл. 4 от КСО се установява за всеки конкретен случай в хода на административно производство по реда на ДОПК. В тази връзка, органите по приходите осъществяват производствата самостоятелно, като при изпълнение на правомощията си, определени в чл. 12, ал. 1 от ДОПК те са независими и действат само въз основа на закона.