НАП: Осигуряване на лице, изпълняващо функции на управител на търговско дружество без вписване в Търговския регистър по чл. 4, ал. 1, т. 7 КСО

Изх. № 24-39-99

Дата: 08.07.2021 год.

КСО, чл. 4, ал. 1, т. 1;

КСО, чл. 4, ал. 1, т. 7;

КСО, чл. 6, ал. 3;

КСО, чл. 10, ал. 1;

КСО, чл. 157, ал. 3;

ЗЗО, чл. 40, ал. 1, т. 1;

КТ, чл. 62, ал. 3.

ОТНОСНО:прилагане на осигурителното и трудово законодателство

Във Ваше писмо, получено в Централно управление на Националната агенция за приходите (ЦУ на НАП) с вх. № 24-39-99 от 21.06.2021 г., отправяте искане за изразяване на становище при следната фактическа обстановка:

На 25.03.2015 г. "......ООД с ЕИК ....... е назначило с трудов договор .......... на длъжност "Управител на търговско дружество" с код по Националната класификация на професиите и длъжностите (НКПД) 11207023. Договорът е прекратен със заповед №32, считано от 30.01.2021 г. За периода от датата на назначаването до прекратяването на трудовото правоотношение върху изплатените възнаграждения за лицето са внасяни осигурителни вноски за всички осигурени социални рискове, вноски за допълнително задължително пенсионно осигуряване в Универсален пенсионен фонд (ДЗПО в УПФ), вноски за здравно осигуряване. Подавани са данни с декларации образец №1 ,Данни за осигуреното лице" (приложение №1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба №Н-8/29.12.2005 г. за сьдържанието, сроковете, начина и реда за подаване и съхранение на данни работодателите, осигурителите за осигурените при тях лица, както и за самоосигуряващите се лица (Наредба №Н-8/2О05 г. в сила до 02.01.2020 г.) и с декларации образец №1 "Данни за осигуреното лице" (приложение №1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба №Н-1З от 17 декември 2019 г. за съдържанието, сроковете, начина и реда за подаване и съхранение на данни от работодателите, осигурителите за осигурените при тях лица, както и от самоосигуряващите се лица (Наредба №Н13/2019 г. в сила от 03.01.2020) с попълнен в т. 12 "Вид осигурен" код 10 "за управителите и прокуристите на търговски дружества, на еднолични търговци, на техните клонове и на клоновете на чуждестранни юридически лица, членовете на съвети на директорите, на управителни и надзорни съвети и контрольорите на търговски дружества, синдиците и ликвидаторите, както и лицата, работещи по договори за управление на неперсонифицирани дружества, и лицата, на които е възложено управлението и/или контролът на държавни и общински предприятия по глава девета от Търговския закон (ТЗ), техни поделения или на други юридически лица, създадени със закон".

Уведомленията за сключване и прекратяване на трудовия договор между лицето ............ и "....." ООД не са изпращани в Националната агенция за приходите (НАП). В тази връзка дружеството е подало заявление в Изпълнителна агенция "Главна инспекция по труда" (ИА ГИТ), въз основа на което агенцията е отговорила с решение за отказ за издаване на предписание по чл. 62, ал. 4 от Кодекса на труда (КТ) с аргумент, че за периода от 25.03.2015 г. до 29.01.2021 г. за лицето са внасяни социални и здравноосигурителни вноски и са подавани данни с декларация образец № 1 (приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба № H-8/2005 г.) и с декларация образец № l (приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба № H-13/2019 г.) с попълнен в т. 12 "Вид осигурен" код 10 "за управител на търговско дружество".

Съгласно данните от Търговския регистър в "........" ООД са вписани като управители други лица.

Във връзка с изложената фактическа обстановка са поставени следните въпроси:

1. Предвид факта, че не е вписан в Търговския регистър като управител, по какъв начин следва да бъде осигуряван................. - като управител на търговско дружество по договор за управление и контрол или по трудови правоотношения?
2. Следва ли да бъдат обработени уведомления по чл. 62, ал. 5 от КТ с дата на назначаване 25.03.2015 г. и дата на прекратяване на трудовия договор, считано от 29.01.2021 г., независимо от издаденото от Дирекция "Инспекция по труда" решение за отказ за издаване на предписание по чл. 62, ал. 4 от КТ?

Предвид изложената фактическа обстановка, въпросите и относимата към тях нормативна уредба, изразявам следното становище:

По първи въпрос:

Упражняването на трудова дейност е основна предпоставка за възникване на задължение за осигуряване в държавното обществено осигуряване (ДОО).

На основание чл. 10, ал. 1 от КСО осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 и чл. 4а, ал. 1 от КСО и за който са внесени или дължими осигурителни вноски и продължава до прекратяването й.

Работниците и служителите и управителите на търговски дружества са задължително осигурени за общо заболяване и майчинство, инвалидност поради общо заболяване, старост и смърт, трудова злополука и професионална болест и безработица (основание чл. 4, ал. 1 , т. 1 и т. 7 от КСО).

Осигурителните вноски за тези лица се дължат върху получените, включително начислените и неизплатените брутни месечни възнаграждения или неначислените месечни възнаграждения, но върху не по-малко от минималния осигурителен доход по основните икономически дейности и квалификационни групи професии, а за лицата, за които не е определен минимален осигурителен доход - минималната месечна работна заплата за страната, и не повече от максималния месечен размер на осигурителния доход (аргумент чл. 6, ал. З от КСО).

Съгласно чл. 127, ал. 1 от кодекса лицата, родени след 31 декември l959 г., избрали да се осигуряват в универсален пенсионен фонд (УПФ), ако са осигурени във фонд "Пенсии" на ДОО, задължително се осигуряват за допълнителна пенсия в УПФ. Осигурителните вноски за ДЗПО в УПФ се внасят върху доходите, за които се дължат вноски за ДОО (основание чл. 157, ал. 6 от КСО).

Здравноосигурителните вноски за работниците и служителите и за управителите а търговски дружества се определят от дохода, върху който се дължат вноски за ДОО, определен съгласно КСО (аргумент чл. 40, ал. 1, т. 1 от 3акона за здравно осигуряване -З30).

Задължителните осигурителни вноски се разпределят между осигурител и осигурено лице съгласно разпоредбите на чл. 6, ал. 3 от КСО, чл. 157, ал. 3 от КСО и чл. 40, ал. 1, т. 1 от ЗЗО.

На основание чл. 135, ал. 1 и ал. 2 от ТЗ органи на дружеството с ограничена отговорност са общо събрание и управител (управители). Управителят може да не е съдружник. Общото събрание избира управителя, определя възнаграждението му и го освобождава от отговорност (аргумент чл. 137, ал. 1, т. 5 от ТЗ). Управителят организира и ръководи дейността на дружеството съобразно закона и решенията на общото събрание (основание чл. 141, ал. 1 от ТЗ). В Търговския регистър се вписва името на управителя, който представя нотариално заверено съгласие с образец на подписа (аргумент чл. 141, ал. З от ТЗ).

Овластяването и неговото заличаване имат действие по отношение на трети добросъвестни лица след вписването им (аргумент чл. 141, ал. 6 от ТЗ). Действието на вписването, съобразно чл. 7 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел (ЗТРРЮЛНЦ), въвежда презумпция за знание спрямо всички (erga omnes). В чл. 7, ал. 2 от същия закон изрично е посочено, че вписването няма конститутивно действие, освен ако закон изрично предвижда това. При съобразяване с посоченото се налага изводът, че само в изрично предвидени от закона хипотези вписването става елемент от правопораждащ фактически състав и условие за настъпване на целените от страните правни последици.

В текста на чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО законодателят не поставя изискване лицата, които извършват дейност като управители на търговски дружества, да бъдат вписани в Търговския регистър, за да подлежат на задължително осигуряване по този ред.

Предвид изложеното, независимо от това, че .............. не е вписан като управител в Търговския регистър, той е организирал и ръководил дейността на дружеството, получавал е възнаграждения, поради което считам, че за лицето се дължат вноски на основание чл. 4, ал. 1, т. 7 и чл. 157, ал. 6 от КСО, както и чл. 40, ал. 1, т. 1 от ЗЗО.

По втори въпрос:

Съгласно чл. 62, ал. 3 от КТ в тридневен срок от сключването или изменението на трудовия договор и в седемдневен срок от неговото прекратяване работодателят или упълномощено от него лице е длъжен да изпрати уведомление за това до съответната териториална дирекция на НАП. НАП предоставя в реално време на оправомощени лица от дирекция "Инспекция по труда" електронен достъп до регистъра на трудовите договори и при поискване в срок три работни дни изпраща копие от съответното заверено уведомление.

След срока по чл. 62, ал. З от КТ уведомление за сключен трудов договор се изпраща само след влязло в сила задължително предписание от контролните органи на инспекцията по труда (аргумент чл. 62, ал. 4 от КТ).

Цялостният контрол за спазване на трудовото законодателство във всички отрасли и дейности, включително по изплащане на неизплатени трудови възнаграждения и обезщетения след прекратяване на трудовото правоотношение, се осъществява от Изпълнителна агенция "Главна инспекция по труда" към министъра на труда и социалната политика (основание чл. 399, ал. 1 от КТ).

Видно от цитираните правни норми, доколкото компетентната в областта на трудовото законодателство институция е издала решение за отказ за издаване на предписание по чл. 62, ал. 4 от КТ, не следва да бъдат обработени подадените в ТД на НАП, офис "...." уведомления по чл. 62, ал. 5 от КТ за ...... с дата на назначаване 25.03.2015 г. и дата на прекратяване на трудовото правоотношение 29.01.2021 г.

ЗАМ. ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА НАП:

/ГЕОРГИ ДИМОВ/