ОТНОСНО: Прилагане на Закона за ограничаване на плащанията в брой (ЗОПБ)
В Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" ....... е постъпило Ваше запитване с вх. № 96-00-15/30.01.2023 г., относно прилагане на ЗОПБ.
В запитването е изложена следната фактическа обстановка:
Управителят на дружеството е сключил договор за управление и контрол за сумата от 10 000 лв. През месец януари 2023 г. същото лице сключва и граждански договор към същото предприятие за сумата от 5 000 лв. Двете суми надвишават 10 000 лв. и посочвате, че според Вас са сключени на различни основания.
Поставен е следният въпрос:
Може ли разплащанията на сумите по цитираните договори да бъдат платени в брой?
С оглед изложената фактическа обстановка и действащото законодателство, изразявам следното становище:
Съгласно чл. 3, ал. 1, т. 1 и т. 2 от ЗОПБ, плащанията на територията на страната се извършват само чрез превод или внасяне по платежна сметка, когато са:
1. на стойност, равна на или надвишаваща 10 000 лв.;
2. на стойност под 10 000 лв., но могат да се разглеждат като част от свързани помежду си платежни операции на едно и също основание, чиято обща стойност е равна на или надвишава 10 000 лв.
ЗОПБ регламентира ограничаването на всички плащания в гражданския и стопански оборот на страната, поради което видът на сделките, договорите или операциите, с изключение на изрично посочените в чл. 2 от ЗОПБ, не е от значение по отношение обхвата на закона, като правнорелевантен е единствено размерът на предвиденото, определяемото или извършено плащане.
С разпоредбата на чл. 2 от ЗОПБ изрично се изключват от материалния обхват на закона определени операции. Изключенията, предвидени в закона касаят само изброените видове плащания и категории лица и в този смисъл е недопустимо разширяването на обхвата им чрез разширително тълкуване или прилагане по аналогия на текстове от данъчното или осигурителното законодателство.
Законодателят е регламентирал в чл. 2, т. 6 от закона като изключение плащанията на трудови възнаграждения между работодател и работник за положен труд по съществуващо между тях трудово правоотношение (глава Дванадесета на Кодекса на труда). Това изключение от приложното поле на закона не се отнася за всякакви други възнаграждения и други плащания по договори, чиято нормативна база е извън разпоредбите на Кодекса на труда. Такива са например възнагражденията по договори за управление и контрол на търговски дружества, на лицата, които полагат труд без трудово правоотношение (по граждански договори) и т.н.
С оглед гореизложеното, ако дружеството Ви извършва плащания, представляващи месечно/годишно възнаграждение по договор за управление и контрол на стойност, равна на или надвишаваща 10 000 лв., е приложимо изискването на чл. 3, ал. 1 от ЗОПБ и плащанията следва да бъдат извършвани чрез превод или внасяне по платежна сметка.
Съгласно изложеното във фактическата обстановка, плащането по гражданския договор е на стойност 5 000 лв., поради което същото не попада в ограничителните условия на чл. 3, ал. 1 от ЗОПБ и може да бъде платено в брой.
Следва също така да имате предвид, че тъй като двата договора - договорът за управление и контрол и гражданският договор са сключени между едни и същи страни (между дружеството и управителя), с договора без трудово правоотношение би следвало да се възложат дейности на управителя, различни от управленските и контролни функции, каквито са присъщи за договора за управление и контрол. В противен случай гражданският договор може да бъде разглеждан като сключен преднамерено с цел отклонение от закона и избягване на санкции, т.е.
предметът по гражданския договор може да бъде счетен като част от управленските и контролни функции на управителя и съответно плащането по гражданския договор - като част от обща парична престация с плащанията по договора за управление и контрол.
Настоящото становище е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
В запитването е посочено, че управителят на дружеството е сключил договор за управление и контрол за сумата от 10 000 лв. През месец януари 2023 г. същото лице сключва и граждански договор със същото предприятие за сумата от 5 000 лв. Двете суми общо надвишават 10 000 лв., като според запитващия договорите са сключени на различни основания.
Въпрос: Може ли разплащанията на сумите по цитираните договори да бъдат платени в брой?
Съгласно чл. 3, ал. 1, т. 1 и т. 2 от ЗОПБ, плащанията на територията на страната се извършват само чрез превод или внасяне по платежна сметка, когато са:
- на стойност, равна на или надвишаваща 10 000 лв.;
- на стойност под 10 000 лв., но могат да се разглеждат като част от свързани помежду си платежни операции на едно и също основание, чиято обща стойност е равна на или надвишава 10 000 лв.
ЗОПБ регламентира ограничаването на всички плащания в гражданския и стопанския оборот на страната. Видът на сделките, договорите или операциите, с изключение на изрично посочените в чл. 2 от ЗОПБ, не е от значение за обхвата на закона. Правнорелевантен е единствено размерът на предвиденото, определяемото или извършено плащане.
С разпоредбата на чл. 2 от ЗОПБ изрично се изключват от материалния обхват на закона определени операции. Изключенията, предвидени в закона, се отнасят само за изброените видове плащания и категории лица. Недопустимо е разширяването на обхвата им чрез разширително тълкуване или прилагане по аналогия на текстове от данъчното или осигурителното законодателство.
В чл. 2, т. 6 от ЗОПБ законодателят е предвидил като изключение плащанията на трудови възнаграждения между работодател и работник за положен труд по съществуващо между тях трудово правоотношение (глава дванадесета на Кодекса на труда). Това изключение не се отнася за други възнаграждения и плащания по договори, чиято нормативна база е извън разпоредбите на Кодекса на труда. Такива са например възнагражденията по договори за управление и контрол на търговски дружества и възнагражденията на лицата, които полагат труд без трудово правоотношение (по граждански договори).
С оглед на изложеното, ако дружеството извършва плащания, представляващи месечно или годишно възнаграждение по договор за управление и контрол на стойност, равна на или надвишаваща 10 000 лв., е приложимо изискването на чл. 3, ал. 1 от ЗОПБ и плащанията следва да бъдат извършвани чрез превод или внасяне по платежна сметка.
Съгласно изложеното във фактическата обстановка, плащането по гражданския договор е на стойност 5 000 лв. Това плащане не попада в ограничителните условия на чл. 3, ал. 1 от ЗОПБ и може да бъде извършено в брой.
Следва да се има предвид, че двата договора - договорът за управление и контрол и гражданският договор - са сключени между едни и същи страни (между дружеството и управителя). С договора без трудово правоотношение следва да се възложат на управителя дейности, различни от управленските и контролни функции, присъщи за договора за управление и контрол. В противен случай гражданският договор може да бъде разглеждан като сключен преднамерено с цел отклонение от закона и избягване на санкции. В такава хипотеза предметът по гражданския договор може да бъде счетен като част от управленските и контролни функции на управителя, а плащането по гражданския договор - като част от обща парична престация с плащанията по договора за управление и контрол.
Настоящото становище е изготвено въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случай че в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прави позоваване на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Извод: Възнаграждението по договора за управление и контрол в размер 10 000 лв. подлежи на плащане само по платежна сметка по реда на чл. 3, ал. 1 от ЗОПБ, докато възнаграждението по гражданския договор в размер 5 000 лв. може да бъде платено в брой, при условие че гражданският договор възлага различни от управленските и контролни функции дейности и не се използва за заобикаляне на закона.
