Изх. № 26-Б-26
Дата: 11.04.2017 год.
ЗДДС, чл. 132, ал. 5;
ЗДДС, чл. 132, ал. 6;
ПЗР на ЗИД на ЗАДС, § 46;
ЗЗД, чл. 25.
ОТНОСНО:приложение на чл. 132, ал. 5 от Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС) относно задължение за регистрация на неперсонифицирано дружество, при договор, сключен под отлагателно условие
Във Ваше писмо, постъпило в ЦУ на НАП с вх. № ................ г., е изложена следната фактическа обстановка:
Дружество участва в неперсонифицирани дружества с цел участие в обществени поръчки. Договорът по Закона за задълженията и договорите (ЗЗД) с цел участие в процедура по възлагане на обществена поръчка се сключва в писмена форма, за която няма изисквания за нотариална заверка на подписите. Почти всеки един от тези договори съдържа отлагателна клауза по отношение на неговото действие. Като условие за действие на договора е въведено сбъдването на бъдещо несигурно събитие, а именно спечелване на конкретна обществена поръчка и определянето на дружеството по ЗЗД за изпълнител. До сбъдването на посоченото условие договорът за образуване на дружество по ЗЗД има характер на предварителен договор. Почти всеки един от тези договори съдържа клауза за автоматично прекратяване в хипотеза, в която дружеството по ЗЗД не е определено за изпълнител.
В тази връзка въпросът Ви е в кой момент подлежи на регистрация по ЗДДС дружество по ЗЗД, образувано за участие в обществена поръчка, в договора за образуване на което съществува отлагателна клауза и по същество представлява предварителен такъв - от датата на подписване на договора или от датата на сбъдване на отлагателната клауза, която превръща договора в окончателен, т.е. определяне на дружеството по ЗЗД за изпълнител на обществена поръчка, регистриране на дружеството в Регистър БУЛСТАТ и регистрация в НАП.
Предвид така изложената фактическа обстановка и съобразявайки относимата нормативна уредба по зададения от Вас въпрос на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите, изразявам следното становище:
Съгласно чл. 132, ал. 5 и 6 от ЗДДС (нова - ДВ, бр. 97 от 2016 г., в сила от 01.01.2017 г.) задължително се регистрира по този закон неперсонифицирано дружество, в което участва съдружник, който е регистрирано по този закон лице. Регистрацията по ЗДДС се извършва с подаване на заявление за регистрация в 14-дневен срок от датата на договора за образуване на неперсонифицираното дружество, която се смята за дата на регистрация на дружеството по този закон.
Съгласно § 46 от Преходните и заключителни разпоредби на Закона за изменение и допълнение на Закона за акцизите и данъчните складове (ПЗР на ЗИД на ЗАДС), обн. ДВ бр. 97 от 2016 г., в сила от 01.01.2017 г., когато до влизането в сила на този закон е създадено неперсонифицирано дружество - нерегистрирано по ЗДДС лице, в което участва съдружник - регистрирано по ЗДДС лице, дружеството е длъжно да подаде заявление за регистрация в едномесечен срок от влизането в сила на този закон.
Съгласно чл. 25 от ЗЗД действието на договора или прекратяването му може да бъде поставено в зависимост от едно бъдещо несигурно събитие. При договорите, сключени под отлагателни (дилаторни) условия, правното действие на сделката е поставено в зависимост от осъществяването на едно бъдещо и несигурно събитие, така че докато то не настъпи сделката няма действие.
В аспекта на запитването, относно договорите за образуване на неперсонифицирани дружества с цел участие в обществени поръчки, в случай че са образувани под условие спечелването на конкретна обществена поръчка и обявяване на дружеството за изпълнител, следва да се приеме, че ако обществената поръчка не бъде спечелена от това неперсонифицирано дружество, договорът за образуването му не произвежда правно действие и в тази връзка не възниква задължение за регистрация по ЗДДС за дружествата, в които участва съдружник, който е регистрирано по ЗДДС лице. В случай че неперсонифицирано дружество спечели обществената поръчка, следва да се приеме, че датата, от която тече срокът за подаване на заявление за регистрация по ЗДДС на това дружество, е датата, на която е сключен договорът, с който на същото е възложена обществената поръчка. Аналогично на предвиденото в чл. 132, ал. 6 от ЗДДС обратно действие на регистрацията по закона, за дата на регистрацията в тези случаи следва да се счита датата на сключване на договора, с който на неперсонифицираното дружество, в което участва съдружник, който е регистрирано по ЗДДС лице, е възложена обществената поръчка.
При тълкуване на договора за образуване на неперсонифицирано дружество трябва да се изхожда от изразената в същия обща воля на страните. Дори в случай че в договора за учредяване на неперсонифицираното дружество не е изрично записано, че същият се сключва под условие, че на дружеството бъде възложена конкретната обществена поръчка, ако от общото му съдържание (предмет и условия на договора) може да бъде направен този извод и ако поради невъзлагането на дружеството на обществената поръчка то не е извършвало дейност, следва да се приеме, че за същото не е възникнало задължение за регистрация по ЗДДС.
Предвид гореизложеното считам, че когато е образувано неперсонифицирано дружество (независимо дали е образувано до 01.01.2017 г. или след тази дата), в което участва съдружник, който е регистрирано по ЗДДС лице, по силата на договор, който съдържа отлагателно условие по отношение на възникване на неперсонифицираното дружество, аналогично на посоченото в запитването, за такова неперсонифицирано дружество не възниква задължение за регистрация по ЗДДС на основание чл. 132, ал. 5 от ЗДДС, както и на основание § 46 от ПЗР на ЗИД на ЗАДС до датата на сбъдване на условието. От тази дата тече срокът за подаване на заявление за регистрация по ЗДДС, а самата регистрация се извършва към датата на сбъдване на условието.
ЗАМ. Изпълнителен Директор на НАП:
/ГАЛЯ ДИМИТРОВА/
В запитването е описана следната фактическа обстановка: Дружество участва в неперсонифицирани дружества с цел участие в обществени поръчки. Договорът по Закона за задълженията и договорите (ЗЗД) за участие в процедура по възлагане на обществена поръчка се сключва в писмена форма, без изискване за нотариална заверка на подписите. Почти всеки от тези договори съдържа отлагателна клауза относно действието му. Като условие за действие на договора е предвидено сбъдването на бъдещо несигурно събитие - спечелване на конкретна обществена поръчка и определяне на дружеството по ЗЗД за изпълнител. До сбъдването на това условие договорът за образуване на дружество по ЗЗД има характер на предварителен договор. Почти всеки от тези договори съдържа и клауза за автоматично прекратяване, ако дружеството по ЗЗД не бъде определено за изпълнител.
Въпрос: В кой момент подлежи на регистрация по ЗДДС дружество по ЗЗД, образувано за участие в обществена поръчка, в договора за образуване на което съществува отлагателна клауза и по същество представлява предварителен договор - от датата на подписване на договора или от датата на сбъдване на отлагателната клауза, която превръща договора в окончателен, т.е. определяне на дружеството по ЗЗД за изпълнител на обществена поръчка, регистриране на дружеството в Регистър БУЛСТАТ и регистрация в НАП?
Съгласно чл. 132, ал. 5 и 6 от ЗДДС (нова - ДВ, бр. 97 от 2016 г., в сила от 01.01.2017 г.) задължително се регистрира по този закон неперсонифицирано дружество, в което участва съдружник, който е регистрирано по този закон лице. Регистрацията по ЗДДС се извършва с подаване на заявление за регистрация в 14-дневен срок от датата на договора за образуване на неперсонифицираното дружество, като тази дата се смята за дата на регистрация на дружеството по този закон.
Съгласно § 46 от Преходните и заключителни разпоредби на Закона за изменение и допълнение на Закона за акцизите и данъчните складове (ПЗР на ЗИД на ЗАДС), обн. ДВ, бр. 97 от 2016 г., в сила от 01.01.2017 г., когато до влизането в сила на този закон е създадено неперсонифицирано дружество - нерегистрирано по ЗДДС лице, в което участва съдружник - регистрирано по ЗДДС лице, дружеството е длъжно да подаде заявление за регистрация в едномесечен срок от влизането в сила на този закон.
Съгласно чл. 25 от ЗЗД действието на договора или прекратяването му може да бъде поставено в зависимост от едно бъдещо несигурно събитие. При договорите, сключени под отлагателни (дилаторни) условия, правното действие на сделката е поставено в зависимост от осъществяването на едно бъдещо и несигурно събитие, поради което докато то не настъпи, сделката няма действие.
В контекста на запитването, относно договорите за образуване на неперсонифицирани дружества с цел участие в обществени поръчки, когато са образувани под условие спечелването на конкретна обществена поръчка и обявяване на дружеството за изпълнител, следва да се приеме, че ако обществената поръчка не бъде спечелена от това неперсонифицирано дружество, договорът за образуването му не произвежда правно действие. В тази връзка не възниква задължение за регистрация по ЗДДС за тези дружества, в които участва съдружник, който е регистрирано по ЗДДС лице.
Извод: Ако обществената поръчка не бъде спечелена от неперсонифицираното дружество, договорът за образуването му не поражда правно действие и за него не възниква задължение за регистрация по ЗДДС.
В случай че неперсонифицирано дружество спечели обществената поръчка, следва да се приеме, че датата, от която тече срокът за подаване на заявление за регистрация по ЗДДС на това дружество, е датата, на която е сключен договорът, с който на същото е възложена обществената поръчка. Аналогично на предвиденото в чл. 132, ал. 6 от ЗДДС обратно действие на регистрацията по закона, за дата на регистрацията в тези случаи следва да се счита датата на сключване на договора, с който на неперсонифицираното дружество, в което участва съдружник, който е регистрирано по ЗДДС лице, е възложена обществената поръчка.
Извод: Когато неперсонифицираното дружество спечели обществената поръчка, срокът за подаване на заявление за регистрация по ЗДДС започва да тече от датата на договора за възлагане на обществената поръчка, като за дата на регистрация се счита същата тази дата.
При тълкуване на договора за образуване на неперсонифицирано дружество трябва да се изхожда от изразената в него обща воля на страните. Дори когато в договора за учредяване на неперсонифицираното дружество не е изрично записано, че същият се сключва под условие да бъде възложена конкретната обществена поръчка, ако от общото му съдържание (предмет и условия на договора) може да се направи този извод и ако поради невъзлагането на обществената поръчка дружеството не е извършвало дейност, следва да се приеме, че за него не е възникнало задължение за регистрация по ЗДДС.
Извод: Когато от съдържанието на договора се установява, че възникването на неперсонифицираното дружество е поставено в зависимост от възлагането на конкретна обществена поръчка и при невъзлагане дружеството не е осъществявало дейност, не възниква задължение за регистрация по ЗДДС.
Предвид гореизложеното се приема, че когато е образувано неперсонифицирано дружество (независимо дали е образувано до 01.01.2017 г. или след тази дата), в което участва съдружник, който е регистрирано по ЗДДС лице, по силата на договор, съдържащ отлагателно условие относно възникването на неперсонифицираното дружество, аналогично на описаното в запитването, за такова неперсонифицирано дружество не възниква задължение за регистрация по ЗДДС на основание чл. 132, ал. 5 от ЗДДС, както и на основание § 46 от ПЗР на ЗИД на ЗАДС, до датата на сбъдване на условието. От тази дата тече срокът за подаване на заявление за регистрация по ЗДДС, а самата регистрация се извършва към датата на сбъдване на условието.
Извод: При неперсонифицирано дружество, учредено с отлагателно условие за възникване, задължение за регистрация по ЗДДС по чл. 132, ал. 5 от ЗДДС и § 46 от ПЗР на ЗИД на ЗАДС възниква едва от датата на сбъдване на условието, като от тази дата започва да тече срокът за подаване на заявление и регистрацията се счита извършена към същата дата.
