НАП: Определяне на приложимото осигурително законодателство при едновременно трудово правоотношение в Германия и самостоятелна заетост в България по Регламент (ЕО) №883/2004

Изх. № М-24-38-56

Дата: 24. 09. 2024 год.

Регламент (ЕО) №883/2004, чл. 1(а);

Регламент (ЕО) №883/2004, чл. 1(б);

Регламент (ЕО) №883/2004, чл. 1(й);

Регламент (ЕО) №883/2004, чл. 11 - 16;

Регламент (ЕО) №883/2004, чл. 11(1);

Регламент (ЕО) №883/2004, чл. 11(3), буква "а";

Регламент (ЕО) №883/2004, чл. 13;

Регламент (ЕО) №883/2004, чл. 13(3);

Регламент №987/2009, чл. 14;

Регламент №987/2009, чл. 16;

Регламент №987/2009, чл. 16, ал. 2;

Регламент №987/2009, чл. 21(2);

ДОПК, чл. 129, ал. 1;

КСО, чл. 4, ал. 3, т. 2.

ОТНОСНО: Прилагане разпоредбите на Регламент (ЕО) №883/2004 на Европейския парламент и на Съвета за координация на системите за социална сигурност (Регламент (ЕО) №883/2004).

Във Ваше запитване с вх. №..... по описа на Централно управление на Национална агенция за приходите (НАП) е изложена следната фактическа обстановка:

В качеството Ви на собственик на еднолично дружество с ограничена отговорност (ЕООД) се осигурявате в България като самоосигуряващо се лице на основание чл. 4, ал. 3, т. 2 от Кодекса за социално осигуряване (КСО). Едновременно сте едноличен търговец (ЕТ) с предмет на дейност - отдаване под наем на недвижим имот. Паралелно с това, считано от 06.04.2021 г. до настоящия момент, упражнявате трудова дейност и се осигурявате в Германия на основание последователно сключени трудови договори. Посочвате, че за извършваната дейност в Германия сте квалифициран като заето лице.

Във връзка с изложената фактическа обстановка поставяте въпросите:

1. Как да се коригира извършеното успоредно внасяне на осигурителни вноски в двете държави членки и как да се процедира занапред?
2. Къде да подадете молба за възстановяване на надвнесените осигурителни вноски?

Предвид така изложената непълна фактическа обстановка, поставените въпроси и съобразявайки относимата нормативна уредба с оглед компетентността на НАП, изразявам следното становище:

По отношение на лицата, граждани на държави - членки на Европейския съюз (ЕС), които осъществяват трудова дейност, упражнявайки правото си на свободно движение в рамките на ЕС, се прилагат Регламент (ЕО) №883/2004 и Регламент (ЕО) №987/2009 на Европейския парламент и на Съвета за установяване процедурата за прилагане на Регламент (ЕО) №883/2004 за координация на системите за социална сигурност (Регламент (ЕО) №987/2009).

Определяне на приложимото законодателство е един от основните принципи, установени с координационните регламенти. Вследствие от него се определядържавата членка, в която се дължат задължителните осигурителни вноски съгласно законодателството на тази държава, включително за дейностите и доходите от други държави членки.

На основание чл. 11, параграф 1 от общите правила на Регламент (ЕО) №883/2004 лицата, за които се прилага регламентът,са подчинени на законодателството на само една държава членка.

Основното правило при определяне на приложимото право е, че лицата, спрямо които се прилага Регламент (ЕО) №883/2004 и които осъществяват трудова дейност като заети или самостоятелно заети лица, се подчиняват на законодателството на държавата членка, на чиято територия полагат труда си (чл. 11, параграф 3, буква а) от Регламент (ЕО) №883/2004).

Разпоредбите, регламентиращи правилата за определяне на приложимото законодателство, се съдържат в Дял II на Регламент (ЕО) №883/2004. Тези правила имат приоритет над националното законодателство на държавите членки по отношение на това къде трябва да бъде осигурено едно лице.

Приложимото законодателство се определя в съответствие с членове 11 - 16 на Дял II от Регламент (ЕО) №883/2004, при условие че е налице трансгранична ситуация (пресичане на граници между държави, които прилагат регламента от лица, попадащи в персоналния му обхват).

В конкретния случай Вие попадате в приложното поле на координационните регламенти и за Вас следва да се определи приложимото законодателство за социална сигурност.

За целите на прилагането на Дял II от Регламент (ЕО) №883/2004 "дейност като заето лице" и "дейност като самостоятелно заето лице" е всяка дейност или положение, което се приема за еквивалентно за целите на осигурителното законодателство на държавата членка, в която се осъществява такава дейност или съществува еквивалентно положение (основание чл. 1(а) и (б) от Регламент (ЕО) №883/2004).

Определянето на лице като заето или самостоятелно заето се извършва въз основаквалифицирането на съответната дейност според осигурителното законодателство на държавата членка, на чиято територия подлежащият на осигуряване полага труда си.

В България при прилагане на Регламент(ЕО) №883/2004 лицата, които упражняват трудова дейност като собственици на търговски дружества и подлежат на задължително осигуряване по чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО, попадат в категорията самостоятелно заети лица.

От изложената фактическа обстановка в запитването Ви не става ясно от територията на коя държава членка извършвате трудовата си дейност като собственик на ЕООД/ЕТ.

В тази връзка е необходимо да имате предвид следните две хипотези:

При условие че полагате труд единствено на територията на Германия (в качеството на заето лице въз основа на сключен трудов договор с немско дружество и в качеството на самостоятелно заето лице с регистрация в България като ЕООД/ЕТ), то спрямо конкретната хипотеза приложение ще намери чл. 11, параграф 3, буква "а" от Регламент (ЕО) №883/2004 (основно правило).

Съгласно цитираната разпоредбата спрямо лице, осъществяващо трудова дейност само в една държава членка, се прилага законодателството на тази държава. При тази ситуация за Вас ще бъде приложимо законодателството на Германия в сферата на социалната сигурност и задължителните осигурителни вноски следва да бъдат внасяни съгласно местното законодателство за всички трудови дейности, извършвани от Вас в двете държави.

Важно е да се подчертае, че националното законодателство на компетентната държава членка се прилага в неговата цялост с всички произтичащи задължения, които освен превеждане на осигурителни вноски могат да включват задължителни регистрации, подаване на данни за лицата и други задължения в зависимост от спецификата на въпросното законодателство (в случая - законодателството на Германия).

При условие че полагате труд на територията на Германия, в качеството на заето лице, и на територията на България, в качеството на самостоятелно заето лице, то приложение намират специалните разпоредби, отнасящи се за лицата, които обичайно осъществяват дейност в две или повече държави членки. Тези разпоредби се съдържат в член 13 от Регламент (ЕО) №883/2004.

В тази хипотеза Вие попадате в приложното поле на чл. 13, параграф 3 от Регламент (ЕО) №883/2004, според който лице, което обичайно осъществява дейносткато заето лице и дейност като самостоятелно заето лицев различни държави членки,е подчинено на законодателството на държавата членка, в която то осъществява дейност като заето лице.При тази ситуация задължителните осигурителни вноски биха били дължими по реда на осигурителното законодателство на Германия.

Необходимо е да имате предвид, че съгласно чл. 16 от Регламент (ЕО) №987/2009 във всички случаи, когато едно лице упражнява дейности в две или повече държави членки, то уведомява за товакомпетентната институция на държавата членка по пребиваване.

Съгласно чл. 16, ал. 2 от Регламент (ЕО) №987/2009, в случаите на работа в две или повече държави членки, институцията, определена от компетентния орган на държавата членка по пребиваване, незабавно определя приложимото законодателство спрямо заинтересованото лице, като взема предвид чл. 13 от Регламент (ЕО) №883/2004и чл. 14 от Регламент (ЕО) №987/2009.

Компетентната институция на държавата членка по пребиваване на лицето определя приложимото спрямо него законодателство и информира институциите на всички други държави членки, на чиято територия лицето извършва дейност.

Дефиниция на пребиваване за целите на прилагане на Регламент (ЕО) №883/2004 е въведена с чл. 1(й) от него. "Пребиваване" е мястото, където лицето обичайно пребивава. Пребиваването по смисъла на основния регламент се определя въз основа центъра на интересите на лицето.

Периодите на приложимост на чуждо законодателство могат да бъдат удостоверени пред НАП, като бъде представено удостоверение А1, издадено от компетентна институция на държавата, чието законодателство е определено като приложимо. Удостоверението се издава след поискване от лицето.Този документ ще удостовери, че Вие сте подчинен на съответното чуждо осигурително законодателство за периода, посочен в него, и не се дължат задължителни осигурителни вноски в България по българското законодателство. В зависимост от спецификата на всеки конкретен случай, удостоверение А1 може да бъде издавано и за минал период, следователно не съществува пречка това обстоятелство да бъде удостоверено със задна дата.

Удостоверение А1 се издава и в случаите, в които лицето попада в хипотезата на чл. 11(3)(а) от Регламент (ЕО) №883/2004 (основно правило) (ПРЕПОРЪКА №А1от 18 октомври 2017 г.наАдминистративната комисия за координация на системите за социална сигурностотносно издаването на атестацията, посочена в член 19, параграф 2 от Регламент (ЕО) №987/2009 на Европейския парламент и на Съвета).

В случай че за периодите, през които сте провеждали осигуряването си едновременно в България и Германия, за Вас се определи като приложимо осигурителното законодателство на Германия, следва, че заплатените осигурителни вноски в България, в качеството Ви на самоосигуряващо се лице, са недължимо внесени и като такива подлежат на възстановяване и/или прихващане по реда на чл. 129, ал. 1 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс(ДОПК). Съгласно цитираната разпоредба прихващането или възстановяването може да се извършва по инициатива на органа по приходите или по писмено искане на лицето. Искането за прихващане се подава в компетентната териториална дирекция на НАП и се разглежда, ако е подадено до изтичането на 5 години, считано от 1 януари на годината, следваща годината на възникване на основанието за възстановяване, освен ако в закон е предвидено друго.

В допълнение Ви уведомявам, че изразеното становище по поставените въпроси е принципно тълкуване на относимите правни норми, като е възможно факти и обстоятелства, които не са описани в запитването Ви, да дават основание за становище, различно от изложеното.

ЗАМ. ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА НАП:

/ВЕНЦИСЛАВА ПЕТКОВА/