Изх. №23-29-91/02.11.2018 г.
КСО - чл. 9, ал. 3, т. 2
КСО - чл. 7, ал. 12, т. 2
Наредба №Н-8/2005 г. - чл. 3, ал. 1, т. 1, буква "б"
Наредба №Н-8/2005 г. - чл. 3, ал. 3, т. 1
В дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" ..... е постъпило Ваше писмено запитване, прието с вх. №23-29-91/12.10.2018 г., относно прилагането на разпоредбите на Кодекса за социално осигуряване (КСО),Наредбата за елементите на възнаграждението и доходите, върху които се правят осигурителни вноски (НЕВДПОВ)иНаредба №Н-8 от 29 декември .2005 г. за съдържанието, сроковете, начина и реда за подаване и съхранение на данни от работодателите, осигурителите за осигурените при тях лица, както и от самоосигуряващите се лица(Наредба №Н-8/2005 г.).
Фактическата обстановка, изложена в запитването, е следната:
С решение на Върховен касационен съд (ВКС) №....../....2018 г. уволнението на Ваша служителка от 17.01.2014 г. е признато за незаконно и лицето е възстановено на заеманата преди уволнението длъжност. На 28.09.2018 г. лицето се е явило и депозирало молба, с която Ви уведомява, че желае да бъде възстановено на длъжността, която е заемало преди уволнението, но не може да спази определения в чл. 345, ал. 1 от Кодекса на труда (КТ) двуседмичен срок поради уважителни причини - ползване на отпуск за отглеждане на дете на основание чл. 163, ал. 1 от КТ и чл. 45, ал. 1, т. 2 от Наредбата за работното време, почивките и отпуските (НРВПО) при друг работодател. В молбата лицето посочва, че иска и ще се яви на работа на заеманата преди уволнението длъжност на 17.04.2019 г. след изтичане ползването на този отпуск.
Във връзка с изложената фактическа обстановка поставяте следните въпроси:
- Кой е периодът нанезаконно уволнение, който се признава за осигурителен стаж по реда на чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО и за който следва да се внесат осигурителни вноски?
- В какъв срок следва да се внесат дължимите осигурителни вноски, съответно подадат данни с декларацииобразец №1 (приложение №1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба №Н-8/2005 г.) и образец №6 (приложение №4 към чл. 2, ал. 2 от Наредба №Н-8/2005 г.)?
- Дължат ли се осигурителни вноски за периодите, през които незаконно уволнения и възстановен от компетентен орган служител е ползвал платен и неплатен отпуск за отглеждане на дете, платен и неплатен отпуск за временна неработоспособност, отпуск за бременност и раждане или неплатен отпуск до 30 работни дни през една календарна година? Върху какъв осигурителен доход се дължат оситурителните вноски за тези периоди?
Предвид изложената фактическа обстановка, въпросите и относимата към тях нормативна уредба,изразявам следното становище:
Съгласно чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО, за осигурителен стаж се зачита времето, през което работниците и служителите са били без работа поради уволнение, което е признато за незаконно от компетентните органи - от датата на уволнението до възстановяването им на работа, но не по-късно от 14 дни от влизането в сила на акта, с който се признава незаконността на уволнението от съответния компетентен орган. За този период се внасят осигурителни вноски за сметка на осигурителя, върху последното брутно възнаграждение, ако лицето не е било осигурявано. Ако лицето е било осигурявано, осигурителните вноски се внасят върху разликата между последното брутно възнаграждение и осигурителния доход за периода, ако този доход е по-малък.
Осигурителните вноски се внасят в размерите, определени за фонд "Пенсии" и за допълнително задължително пенсионно осигуряване и Учителския пенсионен фонд, в зависимост от категорията на труда при условията, на които е работило лицето преди уволнението (чл. 9, ал. 4 и ал. 5 от КСО).
Осигурителният доход, върху който се дължат осигурителни вноски за държавното обществено осигуряване е регламентиран в чл. 1а от НЕВДПОВ. Съгласно тази разпоредба осигурителните вноски, дължими на основание чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО се внасят върху възнаграждението, определено по трудовото правоотношение, за последния календарен месец преди месеца на незаконното уволнение, през който лицето е имало отработени дни. Когато не са отработени всички работни дни през месеца, възнаграждението, върху което се внасят осигурителните вноски, се определя, като възнаграждението се раздели на броя на отработените дни и получената сума се умножи по броя на работните дни за същия месец. Възнаграждението, върху което се внасят осигурителни вноски не може да бъде по-малко от минималния месечен осигурителен доход, определен съгласно чл. 6, ал. 2, т. 3 от КСО.
С оглед точното и коректно определяне на осигурителния доход, върху който се дължат осигурителни вноски за периода на уволнение, признато за незаконно от компетентните органи, лицата са задължени да декларират пред осигурителя месечния размер на осигурителния доход, върху който са били осигурявани, или обстоятелството, че не са били осигурявани (чл. 4а от НЕВДПОВ).
Съгласно изложената фактическа обстановка през периода от уволнението до възстановяването лицето е започнало работа по трудов договор при друг работодател и от 16.07.2018 г. е в отпуск по чл. 163, ал. 1 и чл. 45, ал. 1, т. 2 от НРВПО (бременност и раждане).
Разпоредбата на чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО е обща и не предвижда изключения, т. е. осигурителни вноски се дължат за целия период от уволнението до възстановяването на работа, освен в случаите, в които за този период лицето е било осигурявано върху осигурителен доход, по-голям от последното брутно възнаграждение. За времето, когато лицето е било осигурявано, осигурителни вноски се дължат върху разликата между последното брутно възнаграждение и осигурителния доход, върху който е осигурявано при новия работодател (осигурител), ако този доход е по-малък.
Осигурителните вноски за периода по чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО се внасят от осигурителя до 25-о число на месеца, следващ месеца, през който е влязъл в сила актът, с който се признава незаконността на уволнението от съответния компетентен орган (чл. 7, ал. 12, т. 2 от кодекса).
За времето на незаконното уволнение, което се зачита за осигурителен стаж съгласно чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО, не се внасят здравноосигурителни вноски за сметка на осигурителя. За това време, ако лицето не е било осигурявано здравно на друго основание, се дължат здравноосигурителни вноски за негова сметка по реда на чл. 40, ал. 5 от Закона за здравното осигуряване (ЗЗО).
За периода на уволнение, признато за незаконно от компетентните органи, осигурителят следва да представи в компетентната териториална дирекция на НАП декларациите по чл. 5, ал. 4 от КСО. Информацията се подава по реда на Наредба №Н-8/2005 г.
Декларация образец №1 (приложение №1 към чл. 2, ал. 1 от наредбата) се подава в съответната компетентна териториална дирекция на НАП в сроковете за внасяне на осигурителните вноски по чл. 7, ал. 12, т. 2 от КСО за лицата, на които за осигурителен стаж се зачита времето по чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО (чл. 3, ал. 1, т. 1, буква "б" от Наредба №Н-8/2005 г.), т. е до 25-о число на месеца, следващ месеца, през който е влязъл в сила актът, с който се признава незаконността на уволнението от съответния компетентен орган. Декларацията се подава за всеки един месец от периода на оставане без работа или от периода на осигуряване върху по-малък осигурителен доход като в т. 12 "Вид осигурен" се попълва код 18.
Декларация образец №6 (приложение №4 към чл. 2, ал. 2 от Наредба №Н-8/2005 г.) се подава в съответната компетентна териториална дирекция на НАП от работодателите, осигурителите и техните клонове и поделения за дължимите осигурителни вноски и вноските за фонд "Гарантирани вземания на работниците и служителите" - едновременно с подаване на декларация образец №1 (чл. 3, ал. 3, т. 1 от наредбата). Декларацията се подава като в т. 8 "Вид плащане" се попълва код за вид плащане 6 "Допълнителни доходи от трудова дейност, начислени или изплатени след 25-о число на месеца, следващ месеца, попълнен в т. 9 (с изключение на декларираните с код 5)".
Настоящото становище е принципно и е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК) се установи фактическа обстановка различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
В запитването е изложена следната фактическа обстановка: с решение на Върховен касационен съд №....../....2018 г. уволнението на Ваша служителка от 17.01.2014 г. е признато за незаконно и лицето е възстановено на заеманата преди уволнението длъжност. На 28.09.2018 г. лицето се е явило и депозирало молба, с която Ви уведомява, че желае да бъде възстановено на длъжността, която е заемало преди уволнението, но не може да спази определения в чл. 345, ал. 1 от Кодекса на труда двуседмичен срок поради уважителни причини - ползване на отпуск за отглеждане на дете на основание чл. 163, ал. 1 от КТ и чл. 45, ал. 1, т. 2 от Наредбата за работното време, почивките и отпуските при друг работодател. В молбата лицето посочва, че иска и ще се яви на работа на заеманата преди уволнението длъжност на 17.04.2019 г. след изтичане ползването на този отпуск.
Във връзка с изложената фактическа обстановка са поставени следните въпроси:
Въпрос 1: Кой е периодът на незаконно уволнение, който се признава за осигурителен стаж по реда на чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО и за който следва да се внесат осигурителни вноски?
Въпрос 2: В какъв срок следва да се внесат дължимите осигурителни вноски, съответно подадат данни с декларации образец №1 (приложение №1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба №Н-8/2005 г.) и образец №6 (приложение №4 към чл. 2, ал. 2 от Наредба №Н-8/2005 г.)?
Въпрос 3: Дължат ли се осигурителни вноски за периодите, през които незаконно уволнения и възстановен от компетентен орган служител е ползвал платен и неплатен отпуск за отглеждане на дете, платен и неплатен отпуск за временна неработоспособност, отпуск за бременност и раждане или неплатен отпуск до 30 работни дни през една календарна година?
Въпрос 4: Върху какъв осигурителен доход се дължат осигурителните вноски за тези периоди?
Предвид изложената фактическа обстановка, въпросите и относимата нормативна уредба е изразено следното становище:
1. Период на незаконно уволнение, признаван за осигурителен стаж и осигурителен доход
Съгласно чл. 9, ал. 3, т. 2 от Кодекса за социално осигуряване за осигурителен стаж се зачита времето, през което работниците и служителите са били без работа поради уволнение, което е признато за незаконно от компетентните органи - от датата на уволнението до възстановяването им на работа, но не по-късно от 14 дни от влизането в сила на акта, с който се признава незаконността на уволнението от съответния компетентен орган.
За този период се внасят осигурителни вноски за сметка на осигурителя, върху последното брутно възнаграждение, ако лицето не е било осигурявано. Ако лицето е било осигурявано, осигурителните вноски се внасят върху разликата между последното брутно възнаграждение и осигурителния доход за периода, ако този доход е по-малък. Осигурителните вноски се внасят в размерите, определени за фонд "Пенсии" и за допълнително задължително пенсионно осигуряване и Учителския пенсионен фонд, в зависимост от категорията на труда при условията, на които е работило лицето преди уволнението (чл. 9, ал. 4 и ал. 5 от КСО).
Осигурителният доход, върху който се дължат осигурителни вноски за държавното обществено осигуряване, е регламентиран в чл. 1а от Наредбата за елементите на възнаграждението и доходите, върху които се правят осигурителни вноски. Съгласно тази разпоредба осигурителните вноски, дължими на основание чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО, се внасят върху възнаграждението, определено по трудовото правоотношение, за последния календарен месец преди месеца на незаконното уволнение, през който лицето е имало отработени дни. Когато не са отработени всички работни дни през месеца, възнаграждението, върху което се внасят осигурителните вноски, се определя, като възнаграждението се раздели на броя на отработените дни и получената сума се умножи по броя на работните дни за същия месец. Възнаграждението, върху което се внасят осигурителни вноски, не може да бъде по-малко от минималния месечен осигурителен доход, определен съгласно чл. 6, ал. 2, т. 3 от КСО.
С оглед точното и коректно определяне на осигурителния доход, върху който се дължат осигурителни вноски за периода на уволнение, признато за незаконно от компетентните органи, лицата са задължени да декларират пред осигурителя месечния размер на осигурителния доход, върху който са били осигурявани, или обстоятелството, че не са били осигурявани (чл. 4а от НЕВДПОВ).
Съгласно изложената фактическа обстановка през периода от уволнението до възстановяването лицето е започнало работа по трудов договор при друг работодател и от 16.07.2018 г. е в отпуск по чл. 163, ал. 1 и чл. 45, ал. 1, т. 2 от НРВПО (бременност и раждане). Разпоредбата на чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО е обща и не предвижда изключения, т.е. осигурителни вноски се дължат за целия период от уволнението до възстановяването на работа, освен в случаите, в които за този период лицето е било осигурявано върху осигурителен доход, по-голям от последното брутно възнаграждение. За времето, когато лицето е било осигурявано, осигурителни вноски се дължат върху разликата между последното брутно възнаграждение и осигурителния доход, върху който е осигурявано при новия работодател (осигурител), ако този доход е по-малък.
Извод: За осигурителен стаж по чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО се зачита времето от датата на незаконното уволнение до възстановяването на работа, но не по-късно от 14 дни от влизане в сила на акта за незаконност, като за този период се дължат осигурителни вноски върху последното брутно възнаграждение или върху разликата с осигурителния доход при друг осигурител, ако той е по-нисък.
2. Срокове за внасяне на осигурителните вноски и подаване на декларации образец №1 и №6
Осигурителните вноски за периода по чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО се внасят от осигурителя до 25-о число на месеца, следващ месеца, през който е влязъл в сила актът, с който се признава незаконността на уволнението от съответния компетентен орган (чл. 7, ал. 12, т. 2 от КСО).
За периода на уволнение, признато за незаконно от компетентните органи, осигурителят следва да представи в компетентната териториална дирекция на НАП декларациите по чл. 5, ал. 4 от КСО. Информацията се подава по реда на Наредба №Н-8/2005 г.
Декларация образец №1 (приложение №1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба №Н-8/2005 г.) се подава в съответната компетентна териториална дирекция на НАП в сроковете за внасяне на осигурителните вноски по чл. 7, ал. 12, т. 2 от КСО за лицата, на които за осигурителен стаж се зачита времето по чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО (чл. 3, ал. 1, т. 1, буква "б" от Наредба №Н-8/2005 г.), т.е. до 25-о число на месеца, следващ месеца, през който е влязъл в сила актът, с който се признава незаконността на уволнението от съответния компетентен орган. Декларацията се подава за всеки един месец от периода на оставане без работа или от периода на осигуряване върху по-малък осигурителен доход, като в т. 12 "Вид осигурен" се попълва код 18.
Декларация образец №6 (приложение №4 към чл. 2, ал. 2 от Наредба №Н-8/2005 г.) се подава в съответната компетентна териториална дирекция на НАП от работодателите, осигурителите и техните клонове и поделения за дължимите осигурителни вноски и вноските за фонд "Гарантирани вземания на работниците и служителите" - едновременно с подаване на декларация образец №1 (чл. 3, ал. 3, т. 1 от Наредба №Н-8/2005 г.). Декларацията се подава като в т. 8 "Вид плащане" се попълва код за вид плащане 6 "Допълнителни доходи от трудова дейност, начислени или изплатени след 25-о число на месеца, следващ месеца, попълнен в т. 9 (с изключение на декларираните с код 5)".
Извод: Осигурителните вноски за периода на незаконното уволнение се внасят до 25-о число на месеца, следващ месеца на влизане в сила на акта за незаконност, а декларации образец №1 и №6 се подават в същия срок, като декларация №1 се подава по месеци с код 18, а декларация №6 - едновременно с нея с код за вид плащане 6.
3. Дължимост на осигурителни вноски за различни видове отпуски през периода на незаконно уволнение
Разпоредбата на чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО е обща и не предвижда изключения. Осигурителни вноски се дължат за целия период от уволнението до възстановяването на работа, освен в случаите, в които за този период лицето е било осигурявано върху осигурителен доход, по-голям от последното брутно възнаграждение. За времето, когато лицето е било осигурявано, осигурителни вноски се дължат върху разликата между последното брутно възнаграждение и осигурителния доход, върху който е осигурявано при новия работодател (осигурител), ако този доход е по-малък.
В изложената фактическа обстановка е посочено, че през периода от уволнението до възстановяването лицето е започнало работа по трудов договор при друг работодател и от 16.07.2018 г. е в отпуск по чл. 163, ал. 1 и чл. 45, ал. 1, т. 2 от НРВПО (бременност и раждане). Въпреки това, по силата на общия характер на чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО, осигурителни вноски по тази разпоредба се дължат за целия период на незаконното уволнение, включително и за периодите, през които лицето е ползвало платен и неплатен отпуск за отглеждане на дете, платен и неплатен отпуск за временна неработоспособност, отпуск за бременност и раждане или неплатен отпуск до 30 работни дни през една календарна година, доколкото за съответните периоди лицето не е било осигурявано върху по-висок осигурителен доход от последното брутно възнаграждение при Вас.
Извод: Осигурителни вноски по чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО се дължат за целия период на незаконното уволнение, включително за периодите на различни видове отпуски, освен ако за съответните периоди лицето е било осигурявано върху по-висок осигурителен доход от последното брутно възнаграждение при предишния работодател.
4. Осигурителен доход за периодите на незаконно уволнение и здравно осигуряване
Осигурителните вноски по чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО се внасят върху възнаграждението, определено по трудовото правоотношение, за последния календарен месец преди месеца на незаконното уволнение, през който лицето е имало отработени дни, съгласно чл. 1а от НЕВДПОВ. При неотработени всички работни дни през месеца възнаграждението се преизчислява, като се раздели на броя на отработените дни и получената сума се умножи по броя на работните дни за същия месец. Възнаграждението не може да бъде по-малко от минималния месечен осигурителен доход по чл. 6, ал. 2, т. 3 от КСО. Когато лицето е било осигурявано при друг осигурител, вноските се дължат върху разликата между това възнаграждение и осигурителния доход при другия осигурител, ако той е по-малък.
За времето на незаконното уволнение, което се зачита за осигурителен стаж съгласно чл. 9, ал. 3, т. 2 от КСО, не се внасят здравноосигурителни вноски за сметка на осигурителя. За това време, ако лицето не е било осигурявано здравно на друго основание, се дължат здравноосигурителни вноски за негова сметка по реда на чл. 40, ал. 5 от Закона за здравното осигуряване.
Извод: Осигурителните вноски за държавното обществено осигуряване за периода на незаконното уволнение се дължат върху възнаграждението по чл. 1а от НЕВДПОВ (последен месец с отработени дни, не по-ниско от минималния осигурителен доход), респективно върху разликата с осигурителния доход при друг осигурител, а за този период не се дължат здравноосигурителни вноски от осигурителя, като при липса на друго основание лицето дължи здравноосигурителни вноски по чл. 40, ал. 5 от ЗЗО.
Настоящото становище е принципно и е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка.
