3_222/27.01.2015 г.
ЗДДС, чл. 104;
ЗДДС, чл. 116, ал. 3 и ал. 4;
ЗДДС, чл. 131, ал. 1;
ППЗДДС, чл. 83, ал. 1
Относно: приложение разпоредбата на чл.131 от Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС)
Според изложеното в запитването на ....12.2014 г. е проведена публична продан на недвижим имот, находящ се в гр. В., бивша собственост на длъжника "Ф" ООД, ЕИК............., по изпълнително дело № ..../13 г. по описа на ЧСИ, а именно самостоятелен обект в сграда с идентификатор ............ по кадастралната карта и кадастралните регистри на гр. В., /апартамент 14, секция III/, който самостоятелен обект, съгласно схема №....../.........2013 г. на СГКК - гр. В., се намира в сграда № 5, разположена в поземлен имот с идентификатор .............., с предназначение - жилище, апартамент, на две нива, със застроена площ на апартамента ...... кв.м, заедно с прилежащата маза № 14, с площ ... кв.м, ведно с припадащите се 11.25 % ид.ч. от общите части на сградата и от правото на строеж върху ..... кв.м от поземлен имот с идентификатор ..............; склад, намиращ се в сграда №6, с площ на склада .....кв.м, ведно с припадащите се 0.31 % ид.ч. от общите части на сградата и от правото на строеж върху .... кв.м от поземлен имот с идентификатор .............
Длъжникът "Ф" ООД е бил регистриран по ЗДДС към момента на обявяване на публичната продан и същата е обявена и проведена с начисляване ДДС върху продажната цена. На 12.12.2014 г. ЧСИ е превел отчисления ДДС, в случая ..... лв., след което се установява, че длъжникът вече е дерегистриран по ЗДДС.
Във връзка с горното се поставят следните въпроси:
1. След като вече е преведен ДДС за извършена сделка, по която длъжникът е дерегистриран към момента на превода, какво става с отчисления ДДС?
2. По какъв ред и начин съдебният изпълнител може да получава актуална информация за длъжниците относно регистрацията по ЗДДС?
3. На кого е вменено задължението да уведоми съдебния изпълнител за настъпилата промяна в регистрацията по ЗДДС?
При така изложената фактическа обстановка и с оглед разпоредбите на ЗДДС (обн. ДВ, бр. 63 от 4 август 2006 г., посл. изм. ДВ, бр. 107 от 24.12.2014 г.) и Правилника за прилагане на ЗДДС (ППЗДДС, обн. ДВ, бр. 76 от 15.09.2006 г., посл. изм. ДВ, бр. 1 от 06.01.2015 г.) изразяваме следното становище:
Режимът на доставки на стоки или услуги при публична продан по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), или на Гражданския процесуален кодекс (ГПК), или при продажба по реда на Закона за особените залози, или на чл. 60 от Закона за кредитните институции, регламентиран в чл. 131 от ЗДДС, е приложим само в случаите, когато собственикът на вещта (длъжникът, залогодателят, съответно собственикът на ипотекирания имот) е регистрирано лице по ЗДДС.
Статутът на регистрирано по ЗДДС лице се удостоверява с удостоверение, издадено по реда на чл. 104 от ЗДДС. В случай, че длъжникът откаже да удостовери наличието или липсата на регистрация по ЗДДС пред частния съдебен изпълнител, същият може да отправи запитване до компетентната ТД на НАП, в която длъжникът е регистриран, с цел изясняване на това обстоятелство. Освен това проверка на статута на длъжника може да се извърши в публичния бюлетин на регистрираните по ЗДДС лица, който може да се намери на сайта на НАП - www.nap.bg.
При определянето на момента, към който длъжникът следва да бъде регистриран по ЗДДС при публична продан, следва да се има предвид следното:
Целта на принудителното изпълнение е да се удовлетвори вземането на кредитора по способите, предвидени в закона, като същевременно се осигури приложението и на нормите, предвидени в защита на правата на длъжника. Публичната продан на недвижим имот или движими вещи е един от способите за принудително изпълнение, извършващо се чрез съвкупност от актове. Фактическият състав на публичната продан завършва с окончателното възлагане на имота или движимата вещ, с което се прехвърля собствеността върху купувача. До този момент проданта не може да се счете за приключена, защото собствеността върху имота или движимите вещи, не е преминала у другиго. С оглед на това трябва да се приеме, че публичната продан приключва с извършването на последния акт по нея, а именно възлагането.
Публичната продан приключва с постановлението за възлагане като чл. 496, ал. 1 от ГПК предвижда, че когато лицето, обявено за купувач, внесе в срок дължимата сума, съдебният изпълнител му възлага имота с постановление. С оглед на това към датата на постановлението следва да е налице изискването за регистрация по ЗДДС на длъжника. Когато това изискване не е налице, отпада и задължението по чл. 131 от ЗДДС за начисляване на данъка по продажбата.
В случаите обаче, когато независимо от гореизложеното бъде допусната грешка и бъде приложен режимът на чл. 131 от ЗДДС, считаме, че способът за нейното отстраняване е отмяна, съответно анулиране/корекция на документа за продажбата, издаден по чл. 131, ал.1, т. 2 от закона и чл. 83 от ППЗДДС и който с оглед документирането по ЗДДС е равностойният на фактурата документ. Доколкото същият е предпоставка и за упражняване на данъчен кредит за платения за покупката на имота данък върху добавената стойност от купувача по проданта, не е допустимо възстановяване на евентуално неправомерно начислен данък върху добавената стойност от бюджета, без да бъде анулиран/отменен издаденият по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС документ, с който данъкът е начислен.
По реда на чл. 116 от ЗДДС се коригират грешки, допуснати при документиране на доставката. Алинея 2 и ал. 3 от тази норма изрично прогласяват за погрешно съставени и фактурите, в които данъкът е неправилно начислен, респ. неправилно не е начислен. На основание чл. 116, ал. 3 от ЗДДС съставеният от частния съдебен изпълнител документ за продажбата по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС може да бъде анулиран, като погрешно издаден чрез издаване на протокол по чл. 116, ал. 4 от закона. Когато купувачът е упражнил правото на приспадане на данъчен кредит по публичната продан/продажбата, с оглед спазване на принципа на неутралността на данъка и отстраняване на риска от данъчни загуби, обстоятелството, че е анулиран документа трябва да бъде отразено. Корекцията в размер на приспаднатия данъчен кредит се извършва през данъчния период, през който е издаден протокола, като документът по чл. 83, ал. 1 от ППЗДДС се отразява в дневника за покупки с противоположен знак.
Важно е да се отбележи, че към искането за прихващане и/или възстановяване следва да се приложи екземплярът на купувача от документа по чл. 83, ал. 1 от ППЗДДС, издаден за продажбата, както и протокола за анулирането.
Възможността документът по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС да бъде коригиран, съответно анулиран извън процедурите по ГПК, регламентиращи публичната продан и нейното оспорване, евентуално отмяна, е извън компетентността на Националната агенция за приходите, доколкото касае тълкуването на ГПК.
Според изложеното в запитването на ....12.2014 г. е проведена публична продан на недвижим имот, находящ се в гр. В., бивша собственост на длъжника "Ф" ООД, ЕИК ............, по изпълнително дело № ..../13 г. по описа на ЧСИ. Имотът представлява самостоятелен обект в сграда с идентификатор ............ по кадастралната карта и кадастралните регистри на гр. В. (апартамент 14, секция III), който съгласно схема № ....../.........2013 г. на СГКК - гр. В. се намира в сграда № 5, разположена в поземлен имот с идентификатор .............., с предназначение жилище, апартамент, на две нива, със застроена площ на апартамента ...... кв.м, заедно с прилежащата маза № 14, с площ ... кв.м, ведно с припадащите се 11.25 % идеални части от общите части на сградата и от правото на строеж върху ..... кв.м от поземлен имот с идентификатор ..............; както и склад, намиращ се в сграда № 6, с площ на склада ..... кв.м, ведно с припадащите се 0.31 % идеални части от общите части на сградата и от правото на строеж върху .... кв.м от поземлен имот с идентификатор .............
Длъжникът "Ф" ООД е бил регистриран по ЗДДС към момента на обявяване на публичната продан и същата е обявена и проведена с начисляване на ДДС върху продажната цена. На 12.12.2014 г. частният съдебен изпълнител е превел отчисления ДДС в размер на ..... лв., след което се установява, че длъжникът вече е дерегистриран по ЗДДС.
Във връзка с горното са поставени следните въпроси:
Въпрос 1: След като вече е преведен ДДС за извършена сделка, по която длъжникът е дерегистриран към момента на превода, какво става с отчисления ДДС?
Въпрос 2: По какъв ред и начин съдебният изпълнител може да получава актуална информация за длъжниците относно регистрацията по ЗДДС?
Въпрос 3: На кого е вменено задължението да уведоми съдебния изпълнител за настъпилата промяна в регистрацията по ЗДДС?
При така изложената фактическа обстановка и с оглед разпоредбите на Закона за данък върху добавената стойност (обн. ДВ, бр. 63 от 4 август 2006 г., посл. изм. ДВ, бр. 107 от 24.12.2014 г.) и Правилника за прилагане на ЗДДС (обн. ДВ, бр. 76 от 15.09.2006 г., посл. изм. ДВ, бр. 1 от 06.01.2015 г.) се изразява следното становище:
1. Приложимост на чл. 131 от ЗДДС и определяне на релевантния момент за регистрация по ЗДДС
Режимът на доставки на стоки или услуги при публична продан по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК) или на Гражданския процесуален кодекс (ГПК), или при продажба по реда на Закона за особените залози, или на чл. 60 от Закона за кредитните институции, регламентиран в чл. 131 от ЗДДС, е приложим само когато собственикът на вещта (длъжникът, залогодателят, съответно собственикът на ипотекирания имот) е регистрирано лице по ЗДДС.
Статутът на регистрирано по ЗДДС лице се удостоверява с удостоверение, издадено по реда на чл. 104 от ЗДДС.
В случай че длъжникът откаже да удостовери наличието или липсата на регистрация по ЗДДС пред частния съдебен изпълнител, последният може да отправи запитване до компетентната териториална дирекция на НАП, в която длъжникът е регистриран, с цел изясняване на това обстоятелство. Освен това проверка на статута на длъжника може да се извърши в публичния бюлетин на регистрираните по ЗДДС лица, който се намира на сайта на НАП - www.nap.bg.
При определяне на момента, към който длъжникът следва да бъде регистриран по ЗДДС при публична продан, се отчита следното: целта на принудителното изпълнение е да се удовлетвори вземането на кредитора по способите, предвидени в закона, като едновременно с това се осигури приложението и на нормите, предвидени в защита на правата на длъжника. Публичната продан на недвижим имот или движими вещи е един от способите за принудително изпълнение, който се осъществява чрез съвкупност от актове.
Фактическият състав на публичната продан завършва с окончателното възлагане на имота или движимата вещ, с което се прехвърля собствеността върху купувача. До този момент проданта не може да се счита за приключена, тъй като собствеността върху имота или движимите вещи не е преминала у другиго. Поради това се приема, че публичната продан приключва с извършването на последния акт по нея, а именно възлагането.
Публичната продан приключва с постановлението за възлагане, като съгласно чл. 496, ал. 1 от ГПК, когато лицето, обявено за купувач, внесе в срок дължимата сума, съдебният изпълнител му възлага имота с постановление. С оглед на това към датата на постановлението следва да е налице изискването за регистрация по ЗДДС на длъжника. Когато това изискване не е налице, отпада и задължението по чл. 131 от ЗДДС за начисляване на данъка по продажбата.
Извод: Режимът по чл. 131 от ЗДДС се прилага само ако към датата на постановлението за възлагане длъжникът е регистрирано по ЗДДС лице; при липса на регистрация към този момент не възниква задължение за начисляване на ДДС по чл. 131 от ЗДДС.
2. Отстраняване на грешка при неправомерно прилагане на чл. 131 от ЗДДС и съдбата на вече преведения ДДС
В случаите, когато независимо от гореизложеното бъде допусната грешка и бъде приложен режимът на чл. 131 от ЗДДС, се приема, че способът за нейното отстраняване е отмяна, съответно анулиране/корекция на документа за продажбата, издаден по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС и чл. 83 от ППЗДДС, който, с оглед документирането по ЗДДС, е равностоен на фактура.
Тъй като този документ е предпоставка и за упражняване на данъчен кредит за платения за покупката на имота данък върху добавената стойност от купувача по проданта, не е допустимо възстановяване на евентуално неправомерно начислен данък върху добавената стойност от бюджета, без да бъде анулиран/отменен издаденият по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС документ, с който данъкът е начислен.
По реда на чл. 116 от ЗДДС се коригират грешки, допуснати при документиране на доставката. Алинея 2 и ал. 3 от тази норма изрично прогласяват за погрешно съставени и фактурите, в които данъкът е неправилно начислен, респективно неправилно не е начислен.
На основание чл. 116, ал. 3 от ЗДДС съставеният от частния съдебен изпълнител документ за продажбата по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС може да бъде анулиран като погрешно издаден чрез издаване на протокол по чл. 116, ал. 4 от ЗДДС.
Когато купувачът е упражнил правото на приспадане на данъчен кредит по публичната продан/продажбата, с оглед спазване на принципа на неутралността на данъка и отстраняване на риска от данъчни загуби, обстоятелството, че документът е анулиран, трябва да бъде отразено. Корекцията в размер на приспаднатия данъчен кредит се извършва през данъчния период, през който е издаден протоколът, като документът по чл. 83, ал. 1 от ППЗДДС се отразява в дневника за покупки с противоположен знак.
Важно е да се отбележи, че към искането за прихващане и/или възстановяване следва да се приложи екземплярът на купувача от документа по чл. 83, ал. 1 от ППЗДДС, издаден за продажбата, както и протоколът за анулирането.
Извод: При неправомерно начисляване и превеждане на ДДС по чл. 131 от ЗДДС, когато длъжникът не е следвало да бъде третиран като регистрирано лице към датата на постановлението за възлагане, данъкът може да бъде възстановен само след анулиране/корекция на документа по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС по реда на чл. 116 от ЗДДС и чл. 83 от ППЗДДС, като се приложат към искането екземплярът на купувача и протоколът за анулиране.
3. Информация за регистрацията по ЗДДС и задължение за уведомяване на съдебния изпълнител
Статутът на длъжника като регистрирано или дерегистрирано по ЗДДС лице се удостоверява с удостоверение по чл. 104 от ЗДДС. При отказ на длъжника да удостовери наличието или липсата на регистрация по ЗДДС пред частния съдебен изпълнител, последният може да отправи запитване до компетентната териториална дирекция на НАП, в която длъжникът е регистриран, за изясняване на това обстоятелство. Допълнително, проверка на статута на длъжника може да се извърши в публичния бюлетин на регистрираните по ЗДДС лица на сайта на НАП - www.nap.bg.
Относно възможността документът по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС да бъде коригиран, съответно анулиран извън процедурите по ГПК, регламентиращи публичната продан и нейното оспорване, евентуално отмяна, се посочва, че това е извън компетентността на Националната агенция за приходите, доколкото касае тълкуването на ГПК.
Извод: Частният съдебен изпълнител може да получава актуална информация за регистрацията по ЗДДС на длъжника чрез удостоверение по чл. 104 от ЗДДС, чрез запитване до компетентната ТД на НАП и чрез публичния бюлетин на регистрираните по ЗДДС лица на сайта на НАП; въпросът за това кой е длъжен да уведоми съдебния изпълнител за промяната в регистрацията, както и възможността за корекция/анулиране на документа по чл. 131, ал. 1, т. 2 от ЗДДС извън процедурите по ГПК, е извън компетентността на НАП, тъй като засяга тълкуването на ГПК.
