Изх. № 94-Д-893
Дата: 13. 03. 2023 год.
ЗХ, чл. 2, ал. 1;
ЗХ, чл. 2, ал. 2;
ЗХ, чл. 11, ал. 2;
ЗХ, чл. 41, ал. 1;
ЗХ, чл. 62, ал. 2;
ЗХ, чл. 96, ал. 1.
ОТНОСНО:Ваш отговор с вх. № 94-Д-893#2/10.01.2023 г. на Централно управление на Националната агенция за приходите (ЦУ на НАП) към писмо с изх. № 94-Д-893#1/13.10.2022 г. на ЦУ на НАП, за становище по тълкуване на разпоредби от Закона за хазарта(ЗХ)
С горепосочения отговор, постъпил в ЦУ на НАП с вх. № 94-Д-893#2/10.01.2023 г. прилагате Общи условия на търговска надпревара за покупка на недвижим имот на територията на Република България (ОУТНПНИТРБ) и искате потвърждение от изпълнителния директор на Националната агенция за приходите (ИД на НАП) на поддържаното от Вас, че описаните в тях правила за иновативна продажба на недвижими имоти, наречена "търговска надпревара" (ТН) се явява форма на допустима (макар и нерегламентирана, но не и забранена изрично от закона) търговска дейност, а не представлява хазартна дейност.
За онагледяване принципа на функциониране на т.н. "търговската надпревара", посочвате следния пример: дейността е подобна на тази, при която зрител - закупувайки си билет за да наблюдава футболен мач, същият не прави залог, нито получава обратно средствата си за закупуването на билета. Но в случай, че организаторът на футболния мач реши да закупи недвижим имот с част от събраните от продажбата на билети средства в полза на един от посетителите на състезанието, закупили правото да посетят събитието чрез закупения от тях билет и избере този посетител чрез неманипулиран начин и на случаен принцип, това не може да се счете за хазартна дейност.
Излагате допълнителни разяснения за естеството на "търговската надпревара" в следния смисъл:
Платената такса е за участие в ТН, срещу която потребителят получава билет с уникален код, който му дава правото да участва в ТН и да избере, чрез въведено предположение от него (използвайки собствената си мисловна способност) печелившия участник, който да получи в своя полза недвижимия имот - предмет на ТН. Правилата за участие в тази ТН нямат нищо общо с правилата за участие в която и да е хазартна игра, тъй като не са налице залог и загуба. В така описаната дейност не се открива прилика със залог, който да бъде загубен на случаен принцип. В настоящия случай всички с общо съгласие и с общо събрани средства, се съгласяват да закупят имот на един от всички, чрез участието си в така наречената ТН (по подобие на взаимно спомагателна каса). Конкретно ясно на всички била точната цена и точната бройка на участващите. Не се допускат толкова участници - колкото имат желание, а само толкова броя потребители, колкото са необходими до набиране на цената на имота. В случай, че цената е 100 000.00 лв., а билета за участие има стойност 100.00лева, то участниците биха били точно 1000 потребителя, а не 100 000 за да се генерира огромна печалба. Точно с това условие всеки участник е наясно в самото начало и влагайки собствените си умствени способности при определяне на своето предполагаемо място в списъка с участниците, участва в така наречената ТН с ясната нагласа, че не играе хазартна игра и не участва в спекулативна игра за натрупване на мега печалби.
След като се запознах с допълнително изложените от Вас обстоятелства около организиране на ТН и с приложените ОУТНПНИТРБ, и като съобразих относимата към случая нормативна уредба, изразявам следното становище:
Относно попада ли ТН в предметния обхват на регулация със ЗХ:
Считам, че по начина на организирането й ТН представлява хазартна игра по смисъла на ЗХ, поради следното:
- От изнесените факти около организиране на ТН и от разработените за нея Общи условия недвусмислено се установява, че за участието в играта е необходим "залог", че "залогът" се прави с цел постигане на печалба, а именно: че участникът може да се сдобие с недвижим имот на цената само на таксата за участие (т.е. на цената на закупения билет) и с пълното съзнаване от участника, че извършения от него залог може да бъде загубен (че при 1000 участника, шансът за печалба от отделния участник е 1 на 1000).
Представеният от Вас пример с футболните билети, срещу закупуването на които посетителите на футболния мач биха могли да се сдобият с предоставени им предметни награди, разигравани от организатора на мача в наградни игри, е неуместен, тъй като зрителите отиват на мач за да го наблюдават и получават срещу стойността на билета си насрещна престация. Подобно е положението и с разиграваните наградни игри от големите вериги хипермаркети, при които издадените касови бонове срещу закупени в тях стоки, в определени случаи - като например годишнина от установяване на съответния бранд в Р. България, участват в разиграването на предметни награди. И в двата примера, клиентът не отива на съответното място, за да залага с цел постигане на печалба и нищо не губи, а закупува срещу парите си нещо, което е насрещната престация на продавача на стоката.
Що се касае до определенията за "хазарт", "участник в хазартна игра" и "залог" по смисъла на ЗХ, същите са Ви разяснени с предходно писмо с изх. № 94-Д-893/13.10.2022 г. на ЦУ на НАП.
2. Твърдите, че срещу заплатената такса за участие в ТН отделният участник получава правото да се кандидатира за купувач по бъдещата покупко-продажба на недвижимия имот-предмет на надпреварата и в момента на заплащането й - чрез активирането на бутон "КУПИ ИМОТА" се приемало, че участникът (вече кандидат-купувач) сключва предварителен договор за бъдещата продажба. От този момент едновременно със заплащането по сметката на търговеца-организатор на надпреварата на сумата 100 лв. (при примерно 1000 участника и цена на имота 100 000 лв.), представляваща цена за участие, кандидат-купувачът получавал и електронен билет. В Общите условия за ТН изрично е посочено, че с посочената сума се закупува правото за участие в ТН, откъдето следва, че основанието за плащането не е формулирано като "капаро" т.е. част от цената за закупуването на имота (което пък е задължителен елемент за всяка покупко-продажба на недвижим имот, дори и в случаите на сключване на предварителен договор за бъдеща покупко-продажба на недвижим имот).
Съгласно чл. 19 от Закона за задълженията и договорите (ЗЗД) предварителният договор за сключване на окончателен договор, за който се изисква нотариална форма, задължително се сключва в писмена форма и същият трябва да съдържа уговорки относно съществените условия на окончателния договор. Чл. 19, ал. 3 от ЗЗД предвижда възможност изправната страна да иска по съдебен ред чрез предявяване на иск сключването на окончателен договор.
Очевидно е, че простото заплащане на такса за участие в ТН и изразяването на съгласие с Общите условия на надпреварата не покриват в никакъв случай изискванията на закона за сключване на предварителен договор.
Отделно от това, следва да се отбележи, че заплащането на цената за закупуването на имота от всички участници в полза само на един от тях указва на друг вид правна сделка, която се подчинява на по-различна регламентация и това е т.н. "Договор в полза на трето лице". За сключването на такъв в нотариална форма би следвал всички участници в надпреварата да се явят като страни в нотариалното производство. В противен случай купувачът по сделката предвид изискуемите се документи в конкретното нотариално производство чрез представяне на декларации, ще се окаже в конфузната ситуация да доказва откъде има средствата за заплащането на цената по нотариалния акт, какъв е техният произход и защо трето лице /в случая организаторът/ заплаща вместо него на продавача продажната цена на продавания недвижим имот.
3. Не споделям заявеното в т. 13.2. от ОУТНПНИТРБ, че ТН не отговаря на определението за хазарт по чл. 2, ал. 1 от ЗХ, че в нея няма залог и че нито един от участниците не може да загуби каквото и да било, както и че играта попада сред изключенията по ЗХ. Аргументи за противното на записаното в този текст от Условията се извличат както от изложеното по-горе в пункт 1., така и от разпоредбата на чл. 11 от ЗХ озаглавена "Изключения от хазартни игри".
Посочената разпоредба гласи:
Чл. 11. (1) Не се смятат за хазартни игрите с развлекателен или спортен характер, при които се изисква проява на сръчност, знания и умения от участниците и които не се основават преимуществено на случайност. В случаите, когато за участие в тези игри се заплаща такса за формиране на награден фонд, същият се разпределя изцяло между участниците.
(2) (Изм. - ДВ, бр. 1 от 2014 г., в сила от 01.01.2014 г.) Алинея 1 не се прилага за игрите, които се организират онлайн или чрез друго електронно съобщително средство.
От анализа на посочената разпоредба и по-конкретно на ал. 1 от нея е видно, че за да попадне като изключение от хазартни игри, една игра:
- трябва да е с развлекателен или спортен характер;
- характерни за нея да са проявата на сръчност, знания и умения от участниците;
- играта да не се основава преимуществено на случайност;
- в случай, че за играта е набран фонд от събрани такси за участие, същият се разпределя изцяло между участниците, т.е. формирането на печалба от организатора на играта априори се изключва.
Отделно от това, ал. 2 от посочената разпоредба прави ал. 1 от същата изцяло неприложима, когато играта се организира "онлайн".
От характеристиките на ТН е видно, че играта нито е развлекателна или със спортен характер; нито се гради изцяло на сръчност или умения; събраният фонд от такси за участие не се разходва изцяло между участниците - като се предвижда формирането на 25-30 % печалба, оставаща у организатора на играта. В допълнение, играта се организира "онлайн" през интернет страницата на организатора.
4. От изложените от Вас характеристики на ТН се установява, че независимо от прокламираното в т. 6.9. от Общите условия на ТН демонстриране на собствени умствени способности по отношение познаване (по същество се касае за "налучкване") точното място на участника в цифра между 1 и 1500, подредено от системата на организатора според момента на внасяне на сумата за участие (генерираните данни за дата, час, минута и секунда за плащането на сумата по платежното нареждане, съответно - генерираните данни с уникални номера за момент на сключване на предварителен договор), в крайна сметка печелившият участник (купувачът на имота) се определя на изцяло случаен принцип - според това кой участник ще получи най-много съвпадения от направените предположения от всички участници, за точния си номер в подреждането от системата на организатора (т. 6.10. от Общите условия).
5. Поддържам изложеното становище в предходно писмо с изх. № 94-Д-893#1/13.10.2022 г. на ЦУ на НАП, че т.н. "търговска надпревара" по естеството си се подвежда под регламентираната в чл. 41, ал. 1 вид хазартна игра "игри със залагания върху случайни събития и със залагания, свързани с познаване на факти" и по-конкретно в нейната разновидност на "залагания, свързани с познаване на факти".
Регламентацията на посочения вид хазартна игра се съдържа в разпоредбата на чл. 62 от ЗХ, като съгласно чл. 62, ал. 2 "игрите със залагания, свързани с познаване на факти, са хазартни игри, при които печалбата зависи от познаване или даване на верен отговор относно съществуващ факт". В случая, считам, че съществуващия факт, с познаването на който се свързва определянето на печелившия участник, е генерирания пореден номер от системата на организатора на този участник, посочен за печеливш чрез съвпадението на най-много от направените предположения за този номер. Изложеното становище се подкрепя и от съображения, извлечени от представените Общи условия.
6. Съгласно чл. 3, ал. 1 от ЗХ всяка хазартна игра по този закон на територията на Република България може да се организира само с лиценз, издаден от изпълнителния директор на НАП или от оправомощен от него заместник изпълнителен директор.
В заключение, следва да имате предвид, че съгласно чл. 96, ал. 1 от ЗХ организирането на хазартни игри без лиценз се санкционира с имуществена санкция в размер от 1 000 000 до 2 000 000 лв. в случаите, когато организаторът на играта е юридическо лице и играта е организирана "онлайн". На основание чл. 93, ал. 1 и ал. 2 от ЗХ се отнемат в полза на държавата игралното и комуникационното оборудване, които се използват за организиране или осъществяване на хазартна игра без лиценз (независимо от това чия собственост са), както и се отнемат всички парични средства, получени от лица, които организират или осъществяват хазартна игра без лиценз.
ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА НАП:
/БОРИС МИХАЙЛОВ/
Във връзка с Ваш отговор, с който изпращате Общи условия на търговска надпревара за покупка на недвижим имот на територията на Република България (ОУТНПНИТРБ) и искате потвърждение от изпълнителния директор на НАП, че описаните в тях правила за иновативна продажба на недвижими имоти, наречена "търговска надпревара" (ТН), представляват допустима търговска дейност, а не хазартна дейност, се изразява следното становище.
Посочвате, че ТН е форма на иновативна продажба на недвижими имоти, която според Вас не е регламентирана, но и не е изрично забранена от закона, и не представлява хазартна дейност. За онагледяване на принципа на функциониране на ТН давате пример с дейност, подобна на тази, при която зрител, закупувайки билет за футболен мач, не прави залог и не получава обратно средствата за билета. Ако организаторът на мача реши да закупи недвижим имот с част от събраните от продажбата на билети средства в полза на един от посетителите, избран по неманипулиран и случаен начин, това според Вас не може да се счита за хазартна дейност.
Допълнително разяснявате, че платената такса е за участие в ТН, срещу която потребителят получава билет с уникален код, даващ му право да участва в ТН и да избере, чрез въведено от него предположение (използвайки собствената си мисловна способност), печелившия участник, който да получи в своя полза недвижимия имот - предмет на ТН. Според Вас правилата за участие в ТН нямат нищо общо с правилата за участие в хазартна игра, тъй като не са налице залог и загуба, не се открива прилика със залог, който да бъде загубен на случаен принцип. Твърдите, че всички участници с общо съгласие и със събрани средства се съгласяват да закупят имот на един от всички чрез участието си в ТН, по подобие на взаимноспомагателна каса. Посочвате, че на всички е ясно каква е точната цена и точният брой участници, като не се допускат толкова участници, колкото имат желание, а само толкова, колкото са необходими за набиране на цената на имота. Давате пример: при цена на имота 100 000,00 лв. и билет за участие 100,00 лв., участниците биха били точно 1000, а не 100 000, за да се генерира огромна печалба. Според Вас при това условие всеки участник е наясно още в началото и, влагайки собствените си умствени способности при определяне на своето предполагаемо място в списъка с участниците, участва в ТН с ясното съзнание, че не играе хазартна игра и не участва в спекулативна игра за натрупване на големи печалби.
1. Относно попада ли ТН в предметния обхват на регулация със Закона за хазарта
След запознаване с допълнително изложените от Вас обстоятелства относно организирането на ТН и с приложените ОУТНПНИТРБ, и при съобразяване на относимата нормативна уредба, се приема следното:
Счита се, че по начина на организирането си ТН представлява хазартна игра по смисъла на Закона за хазарта (ЗХ), поради следното:
От изложените факти относно организирането на ТН и от разработените Общи условия недвусмислено се установява, че за участието в играта е необходим "залог", че този "залог" се прави с цел постигане на печалба, а именно - участникът може да се сдобие с недвижим имот на цената само на таксата за участие (цената на закупения билет), и че участникът напълно съзнава, че извършеният от него залог може да бъде загубен (при 1000 участника шансът за печалба на отделния участник е 1 към 1000).
Представеният от Вас пример с футболните билети, при който посетителите на футболен мач, закупувайки билети, биха могли да се сдобият с предметни награди, разигравани от организатора на мача, се счита за неуместен. В този случай зрителите отиват на мач, за да го наблюдават, и срещу стойността на билета получават насрещна престация. Подобно е положението и при наградните игри на големи вериги хипермаркети, при които касовите бонове, издадени срещу закупени стоки, в определени случаи (например годишнина от установяване на съответния бранд в Република България) участват в разиграване на предметни награди. И в двата примера клиентът не отива на съответното място, за да залага с цел постигане на печалба и нищо не губи, а закупува срещу парите си стока или услуга като насрещна престация.
Относно определенията за "хазарт", "участник в хазартна игра" и "залог" по смисъла на ЗХ се посочва, че те вече са Ви разяснени с предходно писмо с изх. № 94-Д-893/13.10.2022 г. на ЦУ на НАП.
Извод: Търговската надпревара, по начина на организирането й съгласно изложените факти и Общите условия, представлява хазартна игра по смисъла на Закона за хазарта и попада в предметния обхват на неговата регулация.
2. Относно твърдението, че таксата за участие представлява право да се кандидатира за купувач и предварителен договор
Твърдите, че срещу заплатената такса за участие в ТН отделният участник получава правото да се кандидатира за купувач по бъдещата покупко-продажба на недвижимия имот - предмет на надпреварата, и че в момента на заплащането й, чрез активиране на бутон "КУПИ ИМОТА", се приема, че участникът (вече кандидат-купувач) сключва предварителен договор за бъдещата продажба. Посочвате, че от този момент, едновременно със заплащането по сметката на търговеца-организатор на надпреварата на сумата 100 лв. (при примерно 1000 участника и цена на имота 100 000 лв.), представляваща цена за участие, кандидат-купувачът получава и електронен билет.
В Общите условия за ТН изрично е посочено, че с посочената сума се закупува правото за участие в ТН. От това следва, че основанието за плащането не е формулирано като "капаро", тоест част от цената за закупуването на имота, което е задължителен елемент за всяка покупко-продажба на недвижим имот, включително при сключване на предварителен договор за бъдеща покупко-продажба на недвижим имот.
Съгласно чл. 19 от Закона за задълженията и договорите (ЗЗД) предварителният договор за сключване на окончателен договор, за който се изисква нотариална форма, задължително се сключва в писмена форма и трябва да съдържа уговорки относно съществените условия на окончателния договор. Съгласно чл. 19, ал. 3 от ЗЗД изправната страна може по съдебен ред чрез предявяване на иск да иска сключването на окончателен договор.
Очевидно е, че простото заплащане на такса за участие в ТН и изразяването на съгласие с Общите условия на надпреварата в никакъв случай не покриват изискванията на закона за сключване на предварителен договор.
Отделно от това се отбелязва, че заплащането на цената за закупуването на имота от всички участници в полза само на един от тях насочва към друг вид правна сделка, подчинена на различна регламентация - т.нар. "договор в полза на трето лице". За сключването на такъв договор в нотариална форма би следвало всички участници в надпреварата да се явят като страни в нотариалното производство. В противен случай купувачът по сделката, предвид изискуемите документи в конкретното нотариално производство и чрез представяне на декларации, ще се окаже в ситуация да доказва произхода на средствата за заплащане на цената по нотариалния акт, какъв е техният произход и защо трето лице (организаторът) заплаща вместо него на продавача продажната цена на недвижимия имот.
Извод: Заплащането на таксата за участие в ТН и приемането на Общите условия не представляват сключване на предварителен договор по смисъла на чл. 19 от ЗЗД, нито правно коректно "капаро" по бъдеща покупко-продажба; конструкцията по-скоро съответства на договор в полза на трето лице, който изисква различна правна форма и участие на всички страни.
3. Относно твърдението, че ТН не е хазарт и попада в изключенията по ЗХ
Не се споделя заявеното в т. 13.2 от ОУТНПНИТРБ, че ТН не отговаря на определението за хазарт по чл. 2, ал. 1 от ЗХ, че в нея няма залог и че нито един от участниците не може да загуби каквото и да било, както и че играта попада сред изключенията по ЗХ.
Аргументи за противното на записаното в този текст от Общите условия се извличат както от изложеното по-горе в пункт 1, така и от разпоредбата на чл. 11 от ЗХ, озаглавена "Изключения...".
Извод: Твърдението в т. 13.2 от Общите условия, че ТН не е хазарт, че няма залог и загуба за участниците и че попада в изключенията по чл. 11 от ЗХ, не се приема; според изложените аргументи ТН не попада в изключенията и представлява хазартна игра по смисъла на чл. 2, ал. 1 от ЗХ.
