ОТНОСНО: Прилагане на Закона за местните данъци и такси (ЗМДТ)
В Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" ....... постъпи Ваше писмо с вх. № 96-00-161/19.07.2024 г., относно прилагане разпоредбите на ЗМДТ.
Изложена е следната фактическа обстановка:
Съгласно договор за дарение на дружествени дялове от 12.06.2024 г. са прехвърлени дружествени дялове от капитала на дружество с ограничена отговорност (ООД) от физическо лице на друго физическо лице (25 от 500 дяла с номинал от 10 лв., на обща стойност 250 лв.). На 05.07.2024 г. Ви е отказано приемане на данъчна декларация по чл. 49, ал. 3 от ЗМДТ с мотив, че обектът на дарението не попада в обхвата на облагането.
Поставяте въпросите:
Следва ли да се начислява данък по глава втора, раздел III от ЗМДТ и трябва ли да се подава и съответно приема декларация по чл. 49, ал. 3 от ЗМДТ?
С оглед на така изложената фактическа обстановка и разпоредбите на действащото данъчно законодателство, изразявам следното становище:
По силата на чл. 129, ал. 1 от Търговския закон (ТЗ) дружественият дял може да се прехвърля и наследява. Прехвърлянето на дружествения дял от един съдружник на друг се извършва свободно, а на трети лица - при спазване на изискванията за приемане на нов съдружник и на установените в закона условия. Дружественият дял може да бъде прехвърлен чрез договор (продажба, дарение и т.н.), като законът изисква договорът да бъде сключен в писмена форма с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно, и да бъде вписан в търговския регистър (чл. 129, ал. 2 от ТЗ).
Член 44, ал. 1 от ЗМДТ определя облагаемите с данък придобиване обекти - такива са имуществата, придобити по дарение или друг безвъзмезден начин, както и недвижимите имоти, ограничените вещни права върху тях и моторните превозни средства, придобити по възмезден начин. Подлежат на облагане с данък в размер на данък дарение и безвъзмездно придобитите по друг начин имущества, както и погасените чрез опрощаване задължения (чл. 44, ал. 2 от ЗМДТ).
В практиката на НАП се поддържа становището, според което данък при прехвърлянето на дружествени дялове чрез дарение не се дължи (в този смисъл - писмо с изх. № М-24-36-17/09.11.2022 г. и др.).
Аргумент по отношение необлагането с данък е липсата на текст в чл. 46, ал. 2 от ЗМДТ, с който се определя облагаемата основа при придобиване на предприятия - разпоредбата не препраща към чл. 33, ал. 1, т. 6, която регламентира оценяването на предприятия и дялови участия в търговски дружества и кооперации.
При прехвърляне на дружествен дял чрез дарение, предвид по-горе изразеното становище за недължимост на данък по чл. 44, ал. 1 от ЗМДТ, считам, че не следва да се подава декларация по чл. 49, ал. 3 от ЗМДТ.
Настоящото становище е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Изложена е следната фактическа обстановка: Съгласно договор за дарение на дружествени дялове от 12.06.2024 г. са прехвърлени дружествени дялове от капитала на дружество с ограничена отговорност (ООД) от физическо лице на друго физическо лице - 25 от 500 дяла с номинал 10 лв., на обща стойност 250 лв. На 05.07.2024 г. е отказано приемане на данъчна декларация по чл. 49, ал. 3 от ЗМДТ с мотив, че обектът на дарението не попада в обхвата на облагането.
Поставени са следните въпроси:
Въпрос: Следва ли да се начислява данък по глава втора, раздел III от ЗМДТ и трябва ли да се подава и съответно приема декларация по чл. 49, ал. 3 от ЗМДТ?
С оглед изложената фактическа обстановка и действащото данъчно законодателство се приема следното:
По силата на чл. 129, ал. 1 от Търговския закон дружественият дял може да се прехвърля и наследява. Прехвърлянето на дружествения дял от един съдружник на друг се извършва свободно, а на трети лица - при спазване на изискванията за приемане на нов съдружник и на установените в закона условия. Дружественият дял може да бъде прехвърлен чрез договор (продажба, дарение и др.), като съгласно чл. 129, ал. 2 от ТЗ договорът трябва да бъде сключен в писмена форма с нотариално удостоверяване на подписите и съдържанието, извършени едновременно, и да бъде вписан в търговския регистър.
Съгласно чл. 44, ал. 1 от ЗМДТ с данък върху възмездното придобиване на имущество и с данък върху даренията се облагат имуществата, придобити по дарение или друг безвъзмезден начин, както и недвижимите имоти, ограничените вещни права върху тях и моторните превозни средства, придобити по възмезден начин. Съгласно чл. 44, ал. 2 от ЗМДТ подлежат на облагане с данък в размер на данък дарение и безвъзмездно придобитите по друг начин имущества, както и погасените чрез опрощаване задължения.
В практиката на НАП се поддържа становището, че данък при прехвърлянето на дружествени дялове чрез дарение не се дължи. В този смисъл е и писмо с изх. № М-24-36-17/09.11.2022 г. и други. Аргумент за необлагането е липсата на текст в чл. 46, ал. 2 от ЗМДТ, който да определя облагаема основа при придобиване на предприятия, като разпоредбата не препраща към чл. 33, ал. 1, т. 6 от ЗМДТ, регламентиращ оценяването на предприятия и дялови участия в търговски дружества и кооперации.
При прехвърляне на дружествен дял чрез дарение, предвид горепосоченото становище за недължимост на данък по чл. 44, ал. 1 от ЗМДТ, се приема, че не следва да се подава декларация по чл. 49, ал. 3 от ЗМДТ.
Извод: При дарение на дружествени дялове не се дължи данък по глава втора, раздел III от ЗМДТ и не следва да се подава и съответно приема декларация по чл. 49, ал. 3 от ЗМДТ.
Настоящото становище е изготвено въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случай че в производство по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прилага разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Извод: Възможността за позоваване на чл. 17, ал. 3 от ДОПК е изключена, ако при последващо производство се установи различна фактическа обстановка от описаната в запитването.
