Изх. № М-94-П-323
Дата: 05. 07. 2023 год.
ЗХ, чл. 3;
ЗХ, чл. 9, ал. 3;
ЗХ, чл. 23, ал. 8;
ЗХ, чл. 39.
ОТНОСНО:получено запитване с искане за изразяване на становище по отношение на хазартната дейност и лицензионния режим за нея в Република България
В Централно управление на Националната агенция за приходите (ЦУ на НАП) по електронна поща е получено Ваше писмено запитване, регистрирано с вх. рег. № ......... г., в което искате НАП да изрази становище по следните формулирани от Вас въпроси:
1. Възможно ли е лиценз за хазарт да се преотдава под наем, продава, препродава на друго търговско дружество?
2. Ако в хипотеза има регистрирано дружество Х в държава извън ЕС/ЕИЗ и дружество У член на ЕС може ли ако законът на дружеството Х го позволява, да преотдаде лиценз под наем или под друга форма на дружеството У? Ако дружеството У е в България, това разрешено ли е? Следва ли дружеството У да бъде регистрирано и по закона за хазарта в България и със съответен лиценз?
3. Следва ли дружеството Х да се регистрира и в България съгласно ЗХ? Или ако не извършва дейност на територията на страната, задължен ли е да се регистрира и лицензира и в България?
4. Ако дружество е регистрирано в трета страна, което дружество има лиценз за хазартна дейност, оперира и извършва дейността чрез дъщерно дружество или регистрирано търговско дружество - клон на територията на България и съгласно действащите закони на България, следва ли българското дружество да притежава лиценз за хазарт от Република България?
5. Как се тълкува дружество - българска фирма, ако извършва обслужване и поддръжка на хазартен оператор, който извършва т.нар. аутсорсинг услуги на дружество член на ЕС и извършващи хазартна дейност, следва ли българското дружество също да има лиценз?
6. Ако българско дружество има лиценз в друга държава например ЕС или офшорна юрисдикция, задължено ли е да има лиценз и по българските закони и нормативна уредба?
След като съобразих относимата към запитването нормативна уредба, изразявам следното становище:
ПО ВЪПРОСИ 1, 2 и 3 ОТ ЗАПИТВАНЕТО:
Поставените въпроси 1, 2 и 3 от запитването най-общо касаят разясняване на възможността да бъде извършено трансфериране на издаден лиценз по Закона за хазарта(ЗХ) от дружество лицензополучател към други дружества, чрез различни форми като: преотдаване под наем на издадения лиценз, продажба, препродажба на лиценза. В тази връзка сте посочили различни варианти, в които се намират дружеството прехвърлител на правата по издадения му лиценз по ЗХ и дружеството приобретател на същите, включително и такива, при които едно от двете дружества не се явява местно лице, като същото е регистрирано в ЕС или дори в трета държава извън ЕС.
По тази част от запитването Ви, следва да имате предвид следното:
Съгласно ЗХ и подзаконовите нормативни актове по неговото прилагане се изключва възможността за прехвърляне на правата по издаден лиценз, както и издаването на лиценз на повече от един субект за едновременното (съвместното) упражняване на правата по този лиценз.
Съгласно чл. 3, ал. 3 от ЗХ лицензът дава право за организиране само на изрично посочената в него игра или дейност и не може да се прехвърля освен в случаите по чл. 39.
В чл. 39 от ЗХ са изчерпателно регламентирани случаите, в които като изключение от принципната забрана за прехвърляне на лиценз по чл. 3, ал. 3, законът допуска все пак да се извърши преминаване на лиценз от едно дружество към друго, както следва:
- При преобразуване чрез промяна на правната форма на организатор на дейност по този закон, в който случай лицензът преминава върху новоучреденото дружество (чл. 39, ал. 1);
- При преобразуване чрез сливане и вливане, което се извършва само между организатори на хазартна дейност, съответно на дейност по чл. 1, т. 2 от ЗХ и при спазване на забраната по чл. 9, ал. 8 от закона (чл. 39, ал. 2);
- При преобразуване чрез разделяне или отделяне и при спазване на забраната по чл. 9, ал. 8 (чл. 39, ал. 3).
Извън горепосочените хипотези е невъзможно трансферирането на издаден лиценз под каквато и да било форма, такова трансфериране не може да породи желаните правни последици и в контекста на разпоредбата на чл. 9, ал. 2 от ЗХ всяка дейност по организиране на хазартни игри без съответния лиценз би довела до ангажиране на административнонаказателна отговорност за незаконен хазарт, чрез налагане на имуществената санкция по чл. 96, ал. 1 от ЗХ.
ПО ВЪПРОС 4 ОТ ЗАПИТВАНЕТО:
Тук запитващият излага обстоятелства, от които е видно, че дружество - регистрирано в трета държава, на което е издаден лиценз за организиране на хазартни игри в местната юрисдикция, възнамерява да оперира на територията на Р. България като организатор на хазартни игри чрез свое дъщерно дружество, регистрирано според законодателството на Република България. Търси се изразяване на становище от НАП дали е необходимо издаването на лиценз на дъщерното дружество за организиране на хазартни игри на територията на Република България.
Становището на НАП в тази част от запитването е, че е невъзможно оперирането като организатор на хазартни игри на територията на Република България от дъщерното дружество, без за целта да му е издаден лиценз според изискванията на ЗХ. Съображенията за това се извеждат от следните разпоредби на ЗХ:
- Чл. 3, ал. 1 (Всяка хазартна игра и дейност по този закон на територията на Република България може да се организирасамо с лиценз, издаден от изпълнителния директор на Националната агенция за приходите или оправомощен от него заместник изпълнителен директор.");
- Чл. 4, ал. 1, т. 1 (Хазартните игри и дейностите по този закон могат да се организират от: 1. търговски дружества, регистрирани в Република България или в друга държава - членка на Европейския съюз, в друга държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или в Конфедерация Швейцария, отговарящи на изискванията на този закон.")]
- Чл. 23, ал. 8 (Когато заявителят притежава валиден лиценз за извършване на хазартна дейност, издаден от компетентен орган на друга държава - членка на Европейския съюз, на друга държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или на Конфедерация Швейцария,в производството по разглеждане на неговото исканемогат да се вземат предвид като доказани онези факти и обстоятелства, които представляват изисквания за издаването на лиценз съгласно закона на държавата, в която заявителят е лицензиран. В този случай изпълнителният директор на Националната агенция за приходите изисква необходимата информация от компетентния орган на съответната държава - членка на Европейския съюз, на държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или на Конфедерация Швейцария в съответствие със сключеното между тях споразумение за сътрудничество и обмен на информация. Когато няма сключено такова споразумение, за доказването на тези факти и обстоятелства заявителят трябва да представи удостоверение, издадено от компетентния орган на държавата, където е издаден лицензът, в което са удостоверени:
- 1. изискванията, които законодателството на тази държава поставя във връзка с издаването на лиценз за хазартна дейност;
- 2. доказването на наличието на тези изисквания по отношение на лицето, на което е издаден лиценз от компетентния орган, както и документите, чрез които е извършено това доказване").
От последната разпоредба е видно, че когато заявителят е с издаден лиценз за извършване на хазартна дейност от компетентен орган на друга държава - членка на Европейския съюз, на Споразумението за Европейското икономическо пространство или на компетентен орган на Конфедерация Швейцария, ЗХ предвижда по-облекчен ред за доказване на изискванията, които са изискуеми във връзка с издаване на лиценз в местната юрисдикция на третата държава, както и за представяне на доказателства за тези обстоятелства.
ПО ВЪПРОС 5 ОТ ЗАПИТВАНЕТО:
В тази част изложените обстоятелства в запитването Ви са неясни и не се разбира в какви конкретни действия ще се изразява обслужването и поддържащата дейност в рамките на аутсорсването, както и кое точно дружество ще ги извършва.
Все пак следва да имате предвид във връзка с извършвани дейности по аутсорсване и разпоредбата на чл. 9, ал. 3 от ЗХ, съгласно която "се забранява на физически и/или юридически лица да инсталират и/или да използват игрално оборудване или комуникационно оборудване и/или да приемат залози, и/или изплащат печалби или по друг начин да подпомагат или да посредничат при фактическото осъществяване на дейност по организиране на хазартна игра без издаден лиценз по този закон".
ПО ВЪПРОС 6 ОТ ЗАПИТВАНЕТО:
Издаденият лиценз на българско дружество за организиране на хазартни игри в юрисдикцията на трета държава, не предоставя автоматично правото същото да организира хазартни игри и на територията на Република България по силата на така издадения му лиценз от компетентния орган на третата държава. В този смисъл изцяло относимо към отговора на запитването в тази му част е изложеното по въпрос 4 по-горе.
Предвид това настоящото становище е принципно, съобразено с описаната от Вас фактическа обстановка. В тази връзка е възможно факти и обстоятелства, които могат да бъдат уточнени единствено в рамките на производство по издаване на лиценз по реда на ЗХ да дават основание за третиране, различно от изложеното.
ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА НАП:
/РУМЕН СПЕЦОВ/
ОТНОСНО: искане за становище по отношение на хазартната дейност и лицензионния режим за нея в Република България
В запитването са поставени следните въпроси:
Въпрос 1: Възможно ли е лиценз за хазарт да се преотдава под наем, продава, препродава на друго търговско дружество?
Въпрос 2: Ако в хипотеза има регистрирано дружество Х в държава извън ЕС/ЕИЗ и дружество У член на ЕС може ли ако законът на дружеството Х го позволява, да преотдаде лиценз под наем или под друга форма на дружеството У? Ако дружеството У е в България, това разрешено ли е? Следва ли дружеството У да бъде регистрирано и по закона за хазарта в България и със съответен лиценз?
Въпрос 3: Следва ли дружеството Х да се регистрира и в България съгласно ЗХ? Или ако не извършва дейност на територията на страната, задължен ли е да се регистрира и лицензира и в България?
Въпрос 4: Ако дружество е регистрирано в трета страна, което дружество има лиценз за хазартна дейност, оперира и извършва дейността чрез дъщерно дружество или регистрирано търговско дружество - клон на територията на България и съгласно действащите закони на България, следва ли българското дружество да притежава лиценз за хазарт от Република България?
Въпрос 5: Как се тълкува дружество - българска фирма, ако извършва обслужване и поддръжка на хазартен оператор, който извършва т.нар. аутсорсинг услуги на дружество член на ЕС и извършващи хазартна дейност, следва ли българското дружество също да има лиценз?
Въпрос 6: Ако българско дружество има лиценз в друга държава например ЕС или офшорна юрисдикция, задължено ли е да има лиценз и по българските закони и нормативна уредба?
По въпроси 1, 2 и 3 от запитването
Въпросите 1, 2 и 3 се отнасят до възможността за трансфериране на издаден лиценз по Закона за хазарта (ЗХ) от дружество - лицензополучател към други дружества чрез различни форми, като преотдаване под наем на издадения лиценз, продажба или препродажба на лиценза.
В запитването са посочени различни варианти на отношения между дружеството - прехвърлител на правата по издадения му лиценз по ЗХ и дружеството - приобретател, включително хипотези, при които едно от двете дружества не е местно лице, а е регистрирано в държава - членка на ЕС или в трета държава извън ЕС.
Съгласно ЗХ и подзаконовите нормативни актове по прилагането му се изключва възможността за прехвърляне на правата по издаден лиценз, както и възможността да бъде издаден един лиценз на повече от един субект за едновременно (съвместно) упражняване на правата по този лиценз.
Съгласно чл. 3, ал. 3 от ЗХ лицензът дава право за организиране само на изрично посочената в него игра или дейност и не може да се прехвърля, освен в случаите по чл. 39.
В чл. 39 от ЗХ са изчерпателно регламентирани случаите, в които, като изключение от принципната забрана за прехвърляне на лиценз по чл. 3, ал. 3, законът допуска преминаване на лиценз от едно дружество към друго, както следва:
- При преобразуване чрез промяна на правната форма на организатор на дейност по този закон, при което лицензът преминава върху новоучреденото дружество - чл. 39, ал. 1;
- При преобразуване чрез сливане и вливане, което се извършва само между организатори на хазартна дейност, съответно на дейност по чл. 1, т. 2 от ЗХ, и при спазване на забраната по чл. 9, ал. 8 от закона - чл. 39, ал. 2;
- При преобразуване чрез разделяне или отделяне и при спазване на забраната по чл. 9, ал. 8 - чл. 39, ал. 3.
Извън посочените хипотези е невъзможно трансферирането на издаден лиценз под каквато и да било форма. Такова трансфериране не може да породи желаните правни последици и в контекста на разпоредбата на чл. 9, ал. 2 от ЗХ всяка дейност по организиране на хазартни игри без съответния лиценз би довела до ангажиране на административнонаказателна отговорност за незаконен хазарт чрез налагане на имуществената санкция по чл. 96, ал. 1 от ЗХ.
Извод: Прехвърляне, преотдаване под наем, продажба или препродажба на лиценз за хазарт от едно дружество на друго не е допустимо, освен в изрично предвидените в чл. 39 от ЗХ случаи на преобразуване. Всяка дейност по организиране на хазартни игри без собствен лиценз по ЗХ представлява незаконен хазарт и подлежи на санкциониране по чл. 96, ал. 1 от ЗХ.
По въпрос 4 от запитването
В запитването са изложени обстоятелства, при които дружество, регистрирано в трета държава, притежава лиценз за организиране на хазартни игри в местната юрисдикция и възнамерява да оперира на територията на Република България като организатор на хазартни игри чрез свое дъщерно дружество, регистрирано по законодателството на Република България.
Търси се становище дали е необходимо издаването на лиценз на дъщерното дружество за организиране на хазартни игри на територията на Република България.
Становището е, че е невъзможно дъщерното дружество да оперира като организатор на хазартни игри на територията на Република България без да му е издаден лиценз съгласно изискванията на ЗХ.
Съображенията се основават на следните разпоредби на ЗХ:
Чл. 3, ал. 1 от ЗХ: "Всяка хазартна игра и дейност по този закон на територията на Република България може да се организира само с лиценз, издаден от изпълнителния директор на Националната агенция за приходите или оправомощен от него заместник изпълнителен директор."
Чл. 4, ал. 1, т. 1 от ЗХ: "Хазартните игри и дейностите по този закон могат да се организират от: 1. търговски дружества, регистрирани в Република България или в друга държава - членка на Европейския съюз, в друга държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или в Конфедерация Швейцария, отговарящи на изискванията на този закон."
Чл. 23, ал. 8 от ЗХ: "Когато заявителят притежава валиден лиценз за извършване на хазартна дейност, издаден от компетентен орган на друга държава - членка на Европейския съюз, на друга държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или на Конфедерация Швейцария, в производството по разглеждане на неговото искане могат да се вземат предвид като доказани онези факти и обстоятелства, които представляват изисквания за издаването на лиценз съгласно закона на държавата, в която заявителят е лицензиран. В този случай изпълнителният директор на Националната агенция за приходите изисква необходимата информация от компетентния орган на съответната държава - членка на Европейския съюз, на държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или на Конфедерация Швейцария в съответствие със сключеното между тях споразумение за сътрудничество и обмен на информация. Когато няма сключено такова споразумение, за доказването на тези факти и обстоятелства заявителят трябва да представи удостоверение, издадено от компетентния орган на държавата, където е издаден лицензът, в което са удостоверени: 1. изискванията, които законодателството на тази държава поставя във връзка с издаването на лиценз за хазартна дейност; 2. доказването на наличието на тези изисквания по отношение на лицето, на което е издаден лиценз от компетентния орган, както и документите, чрез които е извършено това доказване."
От последната разпоредба следва, че когато заявителят притежава лиценз за извършване на хазартна дейност, издаден от компетентен орган на друга държава - членка на Европейския съюз, на държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство или на Конфедерация Швейцария, ЗХ предвижда по-облекчен ред за доказване на изискванията, които се поставят във връзка с издаването на лиценз в местната юрисдикция на тази държава, както и за представяне на доказателства за тези обстоятелства.
Извод: Дъщерно дружество, регистрирано в Република България, което ще организира хазартни игри на територията на страната, трябва да притежава лиценз по ЗХ, независимо че неговото майчино дружество в трета държава има местен лиценз. Чуждият лиценз може да има значение само за облекчен ред на доказване по чл. 23, ал. 8 от ЗХ, но не замества българския лиценз.
По въпрос 5 от запитването
В тази част от запитването е посочено, че българско дружество извършва обслужване и поддръжка на хазартен оператор, който извършва т.нар. аутсорсинг услуги на дружество - член на ЕС, извършващо хазартна дейност, и се поставя въпрос дали българското дружество следва също да има лиценз.
Изложените обстоятелства в запитването са определени като неясни и не става ясно в какви конкретни действия ще се изразява обслужването и поддържащата дейност в рамките на аутсорсинга. Текстът на становището в тази част е прекъснат и не съдържа завършен правен анализ и окончателен отговор.
Извод: В предоставения текст становище по въпрос 5 не е напълно развито и липсва изрично формулиран окончателен отговор поради неяснота на изложените факти и прекъсване на текста.
