Изх. № М-26-Е-1120
Дата: 06.08.2021 год.
Закона за хазарта (ЗХ), чл. 6, ал. 1, т. 5;
Наредба № Н-4 от 11 февруари 2021 г. за подлежащите на
вписване обстоятелства, условията и реда за
водене и поддържане на регистрите по Закона за
хазарта, както и предоставяните електронни
услуги (Наредба № Н-4), чл. 18, ал. 1;
Наредба № Н-4, чл. 18, ал. 2.
В НАП постъпи писмо, заведено с вх. № ........г. от дружество ......., в което е изложена следната фактическа обстановка:
Дружеството "......... е в процедура по издаване на лиценз за онлайн залагания върху резултати от спортни състезания и надбягвания с коне и кучета, която е стартирала с подаване на писмено искане в НАП. Същевременно е подало и заявление до Българския институт по метрология (БИМ) за вписване на софтуера, чрез който ще осъществява хазартна дейност, в регистъра по чл. 20, ал. 2 от ЗХ. Дружеството ни уведомява, че е получило писмен отговор от страна на БИМ, съгласно който заявлението му ще бъде уважено само след като получи лиценз по ЗХ на основание чл. 18, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № Н-4. Въз основа на този отговор сигнализира за наличие на законово противоречие в разпоредбите на чл. 18, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № Н-4 във връзка с разпоредбата на чл. 6, ал. 1, т. 5 от ЗХ. Съгласно чл. 6, ал. 1, т. 5 от ЗХ задължително условие за издаване на лиценз за организиране онлайн на хазартни игри е използваното от лицето оборудване (централната компютърна система, контролният локален сървър, комуникационното оборудване и игралният софтуер, както и всяка нова версия на софтуера) да е вписано в регистъра по чл. 20, ал. 2 от ЗХ. От друга страна разпоредбите на чл. 18, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № Н-4 регламентират, че искане за вписване в регистъра по чл. 20, ал. 2 от ЗХ може да подаде само лице, което има издаден лиценз по ЗХ.
Предвид изложеното и относимата нормативна уредба изразявам следното становище:
В чл. 6 от ЗХ е регламентирано, че лиценз за организиране на онлайн залагания може да се издаде на лице само при едновременното изпълнение на условията посочени в същата норма. Едно от тези изисквания е централната компютърна система, контролният локален сървър, комуникационното оборудване и игралният софтуер, както и всяка нова версия на софтуера (оборудване за онлайн залагания), които ще ползва лицето за организиране на хазартни игри, да са вписани в регистъра по чл. 20, ал. 2 от ЗХ на база изпитвания от вписана в регистъра по чл. 20, ал. 1, т. 4 от ЗХ лаборатория и при условия и по ред, определени в наредбата по чл. 42, ал. 2 от ЗХ (чл. 6, ал. 1, т. 5 от ЗХ).
За да гарантира качеството на допуснатото до експлоатация оборудване за онлайн залагания в страната законодателят е въвел изискването същото да е изпитано в съответствие с изискванията на ЗХ и задължителните технически и функционални изисквания към игралния софтуер и комуникационното оборудване за онлайн залаганията и игрите чрез други електронни съобщителни средства.
Изпитването на оборудването за онлайн залагания се извършва при условия и по ред, определени в Наредбата за условията и реда за вписване на лабораториите в регистъра по чл. 20, ал. 1, т. 4 от Закона за хазарта, за изискванията за изпитване и реда за извършване на проверки на игралното оборудване, джакпот системите, игралния софтуер и комуникационното оборудване и устройства на самообслужване за организиране на лотарийни игрикато внаредбата изрично е посочено, че заявление за извършване на изпитване може да подаде и лице, кандидатстващо за лиценз по ЗХ.
Подлежащите на вписване обстоятелства, условията и редът за водене и поддържане на регистрите по чл. 20, ал. 1 и ал. 2 от ЗХ са определени в друг нормативен акт, а именно Наредба № Н-4.
Процедурата по изпитване на оборудването за онлайн залагания и по вписване в регистрите по чл. 20, ал, 2 от ЗХ са независими една от друга процедури. Двете процедури са взаимосвързани, но законодателят ги е разделил, така щото процедурата по изпитване може да я извършва всяка една от лабораториите, одобрени от НАП (респ. от закритата ДКХ) и вписани в съответния публичен регистър (чл. 20, ал. 1, т. 4 от ЗХ), докато вписване в регистрите по чл. 20, ал, 2 от ЗХ е вменена като задължение само и единствено на БИМ.
Съгласно чл. 18, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № Н-4 за регистрите по чл. 20, ал. 2 от ЗХ, се подава искане до БИМ като искането може да бъде подадено само от лице, което притежава лиценз по ЗХ (производител, вносител или организатор, който внася съответното оборудване за собствени нужди, притежаващ издаден лиценз за съответната игра или дейност по ЗХ). Не е въведена възможността лице, което кандидатства за лиценз за онлайн залагания да подаде такова искане.
Обръщам внимание, че за издаване на лиценз за организиране на хазартни игри във физически обекти (игрални зали, игрални казина и др.) не е налице противоречие между нормите, така щото законодателят е въвел задължение производителите (респ. вносителите) на игралното оборудване (игрални автомати, игрални маси и др.) да са лицензирани по реда на ЗХ.
С нормативната уредба не е въведено задължение за лицата разработващи оборудване за онлайн залагания да са лицензирани по реда на ЗХ (да притежават лиценз за производство, разпространение и сервиз или лиценз за внос, разпространение и сервиз на игрално оборудване), така щото от една страна игралния софтуер се базира на генератор на случайни числа (генерирането на случайни числа е важна и широко разпространена задача в компютърното програмиране, която намира приложение освен в хазарта, така и в други направления, където е нужен непредвидим резултат - компютърните симулации, криптографията и др.), а от друга страна широко е застъпен модела, при който оборудването за онлайн залагания на дадено лице, е разработено само и единствено за нуждите на неговата дейност, а не е типов производствен продукт предназначен за масово ползване. Софтуерният продукт може да е разработен от софтуерна компания, която създава програмни продукти с различни предназначения (не само за хазартни цели) по задание на клиента или софтуерният продукт може да е разработен от звено в компанията на онлайн оператора.
Следва да се посочи, че лице, което кандидатства за лиценз за онлайн залагания по ЗХ, чието оборудване е разработено за нуждите на неговата дейност и е изпитано в съответствие с изискванията на ЗХ и актовете по неговото прилагане не може да изпълни императивното изискване на чл. 6, ал. 1, т. 5 от ЗХ и да го впише в регистъра по чл. 20, ал, 2 от ЗХ.
Съгласно чл. 15, ал. 3 от Закона за нормативните актове (ЗНА) ако постановление, правилник, наредба или инструкция противоречат на нормативен акт от по-висока степен, правораздавателните органи прилагат по-високия по степен акт. Според определението, дадено в чл. 6, ал. 2 от ЗНА наредбата е нормативен акт, който се издава за прилагане на отделни разпоредби или подразделения на нормативен акт от по-висока степен.
С оглед на гореизложеното считам, че ограничението, произтичащо от разпоредбата на чл. 18, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № Н-4 е в противоречие с правни разпоредби от по-висока степен, не съответства с целта на закона и поставя лицата, които кандидатстват за лиценз за онлайн залагания по ЗХ в невъзможност да получат такъв.
Считам, че административните органи в лицето на НАП и БИМ следва да спазват принципът на съразмерност при упражняване на правомощията си и да прилагат онези мерки, които са по-благоприятни за гражданите или за организациите ако по този начин се постига целта на закона.
ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА НАП:
/РУМЕН СПЕЦОВ/
В НАП е постъпило писмено запитване от дружество, което е в процедура по издаване на лиценз за онлайн залагания върху резултати от спортни състезания и надбягвания с коне и кучета. Процедурата е стартирана с подаване на писмено искане в НАП. Едновременно с това дружеството е подало заявление до Българския институт по метрология (БИМ) за вписване на софтуера, чрез който ще осъществява хазартна дейност, в регистъра по чл. 20, ал. 2 от Закона за хазарта (ЗХ).
Дружеството е уведомило НАП, че е получило писмен отговор от БИМ, според който заявлението за вписване на софтуера ще бъде уважено само след като дружеството получи лиценз по ЗХ, на основание чл. 18, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № Н-4 от 11 февруари 2021 г. за подлежащите на вписване обстоятелства, условията и реда за водене и поддържане на регистрите по Закона за хазарта, както и предоставяните електронни услуги (Наредба № Н-4). Въз основа на този отговор дружеството сигнализира за наличие на законово противоречие между чл. 18, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № Н-4 и чл. 6, ал. 1, т. 5 от ЗХ.
Съгласно чл. 6, ал. 1, т. 5 от ЗХ задължително условие за издаване на лиценз за организиране онлайн на хазартни игри е използваното от лицето оборудване - централната компютърна система, контролният локален сървър, комуникационното оборудване и игралният софтуер, както и всяка нова версия на софтуера - да е вписано в регистъра по чл. 20, ал. 2 от ЗХ.
От друга страна, чл. 18, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № Н-4 предвиждат, че искане за вписване в регистъра по чл. 20, ал. 2 от ЗХ може да подаде само лице, което има издаден лиценз по ЗХ.
Въз основа на изложеното и относимата нормативна уредба се излага следното становище.
В чл. 6 от ЗХ е предвидено, че лиценз за организиране на онлайн залагания може да се издаде на лице само при едновременното изпълнение на всички условия, посочени в тази норма. Едно от тези изисквания, съгласно чл. 6, ал. 1, т. 5 от ЗХ, е централната компютърна система, контролният локален сървър, комуникационното оборудване и игралният софтуер, както и всяка нова версия на софтуера (оборудване за онлайн залагания), които ще се използват за организиране на хазартни игри, да са вписани в регистъра по чл. 20, ал. 2 от ЗХ. Това вписване се извършва на база изпитвания от лаборатория, вписана в регистъра по чл. 20, ал. 1, т. 4 от ЗХ, при условия и по ред, определени в наредбата по чл. 42, ал. 2 от ЗХ.
За да се гарантира качеството на допуснатото до експлоатация оборудване за онлайн залагания в страната, законодателят е въвел изискване това оборудване да бъде изпитано в съответствие с изискванията на ЗХ и задължителните технически и функционални изисквания към игралния софтуер и комуникационното оборудване за онлайн залаганията и игрите чрез други електронни съобщителни средства.
Изпитването на оборудването за онлайн залагания се извършва при условия и по ред, определени в Наредбата за условията и реда за вписване на лабораториите в регистъра по чл. 20, ал. 1, т. 4 от Закона за хазарта, за изискванията за изпитване и реда за извършване на проверки на игралното оборудване, джакпот системите, игралния софтуер и комуникационното оборудване и устройства на самообслужване за организиране на лотарийни игри. В тази наредба изрично е посочено, че заявление за извършване на изпитване може да подаде и лице, кандидатстващо за лиценз по ЗХ.
Подлежащите на вписване обстоятелства, както и условията и редът за водене и поддържане на регистрите по чл. 20, ал. 1 и ал. 2 от ЗХ, са уредени в Наредба № Н-4. Процедурата по изпитване на оборудването за онлайн залагания и процедурата по вписване в регистрите по чл. 20, ал. 2 от ЗХ са независими една от друга, макар и взаимосвързани. Законодателят ги е разделил така, че изпитването да може да се извършва от всяка лаборатория, одобрена от НАП (респективно от закритата ДКХ) и вписана в публичния регистър по чл. 20, ал. 1, т. 4 от ЗХ, докато вписването в регистрите по чл. 20, ал. 2 от ЗХ е задължение единствено на БИМ.
Съгласно чл. 18, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № Н-4, за регистрите по чл. 20, ал. 2 от ЗХ се подава искане до БИМ, като това искане може да бъде подадено само от лице, което притежава лиценз по ЗХ - производител, вносител или организатор, който внася съответното оборудване за собствени нужди и притежава издаден лиценз за съответната игра или дейност по ЗХ. В наредбата не е предвидена възможност лице, което кандидатства за лиценз за онлайн залагания, да подаде такова искане.
Отбелязва се, че при издаване на лиценз за организиране на хазартни игри във физически обекти (игрални зали, игрални казина и др.) не съществува противоречие между нормите, тъй като законодателят е въвел задължение производителите (респективно вносителите) на игрално оборудване (игрални автомати, игрални маси и др.) да бъдат лицензирани по реда на ЗХ.
Същевременно нормативната уредба не въвежда задължение лицата, разработващи оборудване за онлайн залагания, да бъдат лицензирани по реда на ЗХ (да притежават лиценз за производство, разпространение и сервиз или лиценз за внос, разпространение и сервиз на игрално оборудване). Това е обосновано, от една страна, с факта, че игралният софтуер се базира на генератор на случайни числа, като генерирането на случайни числа е важна и широко разпространена задача в компютърното програмиране с приложение не само в хазарта, но и в други области, където е необходим непредвидим резултат - компютърни симулации, криптография и др. От друга страна, широко е разпространен моделът, при който оборудването за онлайн залагания на дадено лице е разработено изцяло за нуждите на неговата дейност и не представлява типов производствен продукт за масово ползване.
Софтуерният продукт може да бъде разработен от софтуерна компания, която създава програмни продукти с различно предназначение (не само за хазартни цели) по задание на клиента, или да бъде разработен от вътрешно звено в компанията на онлайн оператора.
Посочва се, че лице, което кандидатства за лиценз за онлайн залагания по ЗХ, чието оборудване е разработено за нуждите на неговата дейност и е изпитано в съответствие с изискванията на ЗХ и актовете по неговото прилагане, не може да изпълни императивното изискване на чл. 6, ал. 1, т. 5 от ЗХ за вписване на това оборудване в регистъра по чл. 20, ал. 2 от ЗХ.
Съгласно чл. 15, ал. 3 от Закона за нормативните актове (ЗНА), ако постановление, правилник, наредба или инструкция противоречат на нормативен акт от по-висока степен, правораздавателните органи прилагат акта от по-висока степен. Съгласно чл. 6, ал. 2 от ЗНА наредбата е нормативен акт, който се издава за прилагане на отделни разпоредби или подразделения на нормативен акт от по-висока степен.
С оглед на изложеното се приема, че ограничението, произтичащо от чл. 18, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № Н-4, противоречи на правни разпоредби от по-висока степен, не съответства на целта на закона и поставя лицата, кандидатстващи за лиценз за онлайн залагания по ЗХ, в невъзможност да получат такъв лиценз.
Изразява се становище, че административните органи, в лицето на НАП и БИМ, следва да спазват принципа на съразмерност при упражняване на правомощията си и да прилагат онези мерки, които са по-благоприятни за гражданите или организациите, ако по този начин се постига целта на закона.
Извод: Разпоредбата на чл. 18, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № Н-4, която допуска подаване на искане за вписване в регистъра по чл. 20, ал. 2 от ЗХ само от лицензирани по ЗХ лица, противоречи на чл. 6, ал. 1, т. 5 от ЗХ и на актове от по-висока степен, не съответства на целта на закона и практически възпрепятства кандидатите за лиценз за онлайн залагания да изпълнят законовите изисквания за получаване на лиценз, поради което НАП и БИМ следва да прилагат по-високия по степен закон и принципа на съразмерност.
