Изх. № 26-Б-77
Дата: 02.03.2022 год.
Закон за хазарта, чл. 9, ал. 10;
Закон за хазарта, чл. 47, буква "б".
ОТНОСНО: запитване по писмо с вх. № ................................ по описа на Централно управление на Национална агенция за приходите (ЦУ на НАП)
В ЦУ на НАП с вх. № .......................... е постъпило запитване от ......................................................, с което запитващият иска предоставяне на разяснение по приложението на чл. 9, ал. 10 от ЗХ.
Със запитването се иска изразяване на становище от изпълнителния директор на Националната агенция за приходите като орган за надзор върху хазарта във връзка с тълкуването на горепосочената разпоредба на ЗХ, а именно:
-Дали текстът на чл. 9, ал. 10 от ЗХ следва да се счита като изискващ от .............. да изплаща печалби от организираните лотарийни игри само в обекти - пунктове и банкиили използваният термин "банка", може да се тълкува по-широко, при което изплащането на печалби да може да се осъществява и в обекти на други доставчици на платежни услуги по смисъла на чл. 3, ал. 1 от Закона за платежните услуги и платежни системи.
В запитването е развито съображение, че разширителното тълкуване на разпоредбата отразява действителната воля на законодателя, доколкото банките и доставчиците на разплащателни услуги, които функционират легално на територията на Република България и/или Европейския съюз следва да се считат равнопоставени и двете категории субекти се подчиняват на едни и същи нормативни изисквания за реализиране на платежни операции по изплащане на преводи. В тази връзка се посочва, че ЗХ не поставял различни изисквания, нещо повече - съгласно разпоредбата на чл. 7, ал. 3 от Наредбата за общите технически и функционални изисквания към игралния софтуер и комуникационното оборудване за онлайн залаганията и игрите чрез други електронни съобщителни средства(Наредбата), при онлайн организираните игри се допуска депозирането на средства за участие в такива игри, както и изплащането на печалби от тях, да се осъществява от "доставчици на разплащателни услуги, които функционират легално на територията на Република България и/или Европейския съюз".
В запитването се обосновава, че по-широкият кръг от субекти, чрез които е възможно ................. да изплаща печалби в организираните от него хазартни игри, би довел до извършване на по-ниски разходи за дейността на предприятието, съответно и до подобряване на финансовите му резултати.
Във връзка със запитването и като съобразих относимата към него нормативна уредба, изразявам следното принципно становище:
Законодателят в чл. 9, ал. 10 от ЗХ е установил забрана, за изплащането на печалбите от лотарийни игри извън обекти или вериги от обекти (пунктове) по ал. 9, както и извън банки, освен в случаите по чл. 47б.
В настоящия случай, законодателят е установил изрична и недвусмислена забрана за мястото и начина на изплащане на печалби от лотарийните игри, като е очертан ясно вида на игрите, за които се отнася тази забрана По пътя на изключването, по ясен и недвусмислен начин е въведено и изключението, че забраната не се отнася само за случаите на чл. 47б от ЗХ, т.е. за игрите, които се организират онлайн. При организиране на онлайн залагания съгласно чл. 47б от ЗХ се допуска както плащанията, свързани с направата на залози, така и плащането на печалби, да се извършва по безкасов път, задължително през банкова сметка на организатора на играта, открита съгласно чл. 6, ал. 1, т. 3, при спазване на утвърдените правила на организатора по чл. 17, ал. 1, т. 4.
С разпоредбата на чл. 47б от ЗХ е хармонизирана и по-късно създадената разпоредба на чл. 7, ал. 3 от цитираната по-горе наредба.
Предмет на регламентация с чл. 7, ал. 3 от наредбата е приемането на депозити от Централната компютърна система на организатора по откритата сметка на организатора по чл. 6, ал. 1, т. 3 от ЗХ, при онлайн организираните игри, т.е. тази разпоредба е "специална" и е неприложима към организираните по наземен способ хазартни игри.
Застъпвам разбирането, че разпоредбата на чл. 9, ал. 10 от ЗХ не се явява неясна, нито непълна и като такава - не се нуждае от тълкуване. Доколкото в нея по изричен начин и изчерпателно е очертан обхвата на въведената забрана, както и на изключението от нея - като отклонение от правилото не следва да се тълкува разширително. Изключението препраща към специална правна норма регламентирана в специален подзаконов нормативен акт (посочената по-горе наредба), която е приложима само към онлайн организираните хазартни игри.
Съгласно чл. 46, ал. 1 от Закона за нормативните актове(ЗНА) разпоредбите на нормативните актове се прилагат според точния им смисъл, а ако са неясни, се тълкуват в смисъла, който най-много отговаря на други разпоредби, на целта на тълкувания акт и на основните начала на правото на Република България.
Не подкрепям становище, съобразно което законодателят при формулиране съдържанието на чл. 9, ал. 10 от ЗХ в понятието "банки" е вложил по-широк смисъл, от дефинирания такъв в определението за банка в Закона за кредитните институции(ЗКИ).
В Указ № 883 от 24.04.1974 г. за прилагане на Закона за нормативните актове(УПЗНА)(Обн. ДВ. бр. 39 от 21 май 1974г., посл. изм. ДВ. бр. 46 от 12 юни 2007г.) са
регламентирани правилата, при съблюдаването на които се формулират разпоредбите на нормативните актове. Съгласно чл. 37 от указа:
Чл. 37. (1) Думи или изрази с утвърдено правно значение се използуват в един и същ смисъл във всички нормативни актове.
(2) Ако се налага отклонение от общоприетия смисъл на дума или израз, с допълнителна разпоредба се определя смисълът им за съответния нормативен акт.
(3) Съобразно предходната алинея се постъпва и когато при прилагане на нормативния акт могат да възникнат съмнения относно смисъла на употребена дума или израз.
Изхождайки от гореизложеното, считам, че понятието "банка" е еднозначно дефинирано в чл. 2 от ЗКИ. В случай, че за целите на регулацията по чл. 9, ал. 10 от ЗХ е било необходимо в термина "банки" да бъде вложен по-различен смисъл от този в определението за "банка" в ЗКИ, то законодателят при формулирането на посочената разпоредба в Закона за изменение и допълнение на Закона за хазарта (Обн. ДВ, бр. 14 от 2020 г.) е щял да въведе в допълнителна разпоредба към ЗИДЗХ разяснение за съдържанието на понятието "банка" с оглед на конкретната нормативна промяна в регулацията на хазарта.
Предвид изложените по-горе доводи на поставения правен въпрос, застъпвам позицията, че употребеното в чл. 9, ал. 10 от ЗХ понятие "банки" отразява действителната воля на нормотвореца и изхождайки от правилата за формулиране на разпоредбите на нормативните актове и за тяхното тълкуване, регламентирани в ЗНА и УПЗНА, не са налице основания за разширителното тълкуване на тази разпоредба в смисъла, изложен в запитването Ви.
ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА НАП:
/РУМЕН СПЕЦОВ/
В Централно управление на Националната агенция за приходите е постъпило запитване, с което се иска разяснение по прилагането на чл. 9, ал. 10 от Закона за хазарта (ЗХ). Запитването е адресирано до изпълнителния директор на НАП в качеството му на орган за надзор върху хазарта и е свързано с тълкуването на посочената разпоредба.
Въпрос: Дали текстът на чл. 9, ал. 10 от ЗХ следва да се счита като изискващ от организатора да изплаща печалби от организираните лотарийни игри само в обекти - пунктове и банки, или използваният термин "банка" може да се тълкува по-широко, при което изплащането на печалби да може да се осъществява и в обекти на други доставчици на платежни услуги по смисъла на чл. 3, ал. 1 от Закона за платежните услуги и платежни системи.
В запитването се излагат съображения, че разширителното тълкуване на разпоредбата отразява действителната воля на законодателя, тъй като банките и доставчиците на разплащателни услуги, които функционират легално на територията на Република България и/или Европейския съюз, следва да се считат равнопоставени и двете категории субекти се подчиняват на едни и същи нормативни изисквания за реализиране на платежни операции по изплащане на преводи.
Посочва се, че ЗХ не поставя различни изисквания, като се акцентира върху разпоредбата на чл. 7, ал. 3 от Наредбата за общите технически и функционални изисквания към игралния софтуер и комуникационното оборудване за онлайн залаганията и игрите чрез други електронни съобщителни средства (Наредбата). Съгласно тази разпоредба, при онлайн организираните игри се допуска депозирането на средства за участие, както и изплащането на печалби от тях, да се осъществява от "доставчици на разплащателни услуги, които функционират легално на територията на Република България и/или Европейския съюз".
В запитването се обосновава, че по-широкият кръг от субекти, чрез които организаторът би могъл да изплаща печалби от организираните от него хазартни игри, би довел до по-ниски разходи за дейността на предприятието и до подобряване на финансовите му резултати.
Във връзка със запитването и след съобразяване на относимата нормативна уредба се изразява следното принципно становище:
Законодателят в чл. 9, ал. 10 от ЗХ е установил забрана за изплащането на печалбите от лотарийни игри извън обекти или вериги от обекти (пунктове) по ал. 9, както и извън банки, освен в случаите по чл. 47б. В тази разпоредба е въведена изрична и недвусмислена забрана относно мястото и начина на изплащане на печалби от лотарийните игри, като е очертан ясно видът на игрите, за които се отнася тази забрана.
По пътя на изключването, по ясен и недвусмислен начин е въведено и изключението, че забраната не се отнася само за случаите на чл. 47б от ЗХ, т.е. за игрите, които се организират онлайн.
При организиране на онлайн залагания съгласно чл. 47б от ЗХ се допуска както плащанията, свързани с направата на залози, така и плащането на печалби, да се извършва по безкасов път, задължително през банкова сметка на организатора на играта, открита съгласно чл. 6, ал. 1, т. 3, при спазване на утвърдените правила на организатора по чл. 17, ал. 1, т. 4.
С разпоредбата на чл. 47б от ЗХ е хармонизирана и по-късно създадената разпоредба на чл. 7, ал. 3 от Наредбата. Предмет на регламентация с чл. 7, ал. 3 от Наредбата е приемането на депозити от Централната компютърна система на организатора по откритата сметка на организатора по чл. 6, ал. 1, т. 3 от ЗХ при онлайн организираните игри. Тази разпоредба е "специална" и е неприложима към организираните по наземен способ хазартни игри.
Застъпва се разбирането, че разпоредбата на чл. 9, ал. 10 от ЗХ не е неясна, нито непълна и като такава не се нуждае от тълкуване. В нея по изричен и изчерпателен начин е очертан обхватът на въведената забрана, както и на изключението от нея. Като отклонение от правилото изключението не следва да се тълкува разширително. Изключението препраща към специална правна норма, регламентирана в специален подзаконов нормативен акт (Наредбата), която е приложима само към онлайн организираните хазартни игри.
Съгласно чл. 46, ал. 1 от Закона за нормативните актове (ЗНА) разпоредбите на нормативните актове се прилагат според точния им смисъл, а ако са неясни, се тълкуват в смисъла, който най-много отговаря на други разпоредби, на целта на тълкувания акт и на основните начала на правото на Република България.
Не се подкрепя становището, че законодателят при формулиране съдържанието на чл. 9, ал. 10 от ЗХ е вложил в понятието "банки" по-широк смисъл от дефинирания в определението за банка в Закона за кредитните институции (ЗКИ).
В Указ № 883 от 24.04.1974 г. за прилагане на Закона за нормативните актове (УПЗНА) са регламентирани правилата, при съблюдаването на които се формулират разпоредбите на нормативните актове. Съгласно чл. 37 от указа:
- чл. 37, ал. 1: "Думи или изрази с утвърдено правно значение се използуват в един и същ смисъл във всички нормативни актове."
- чл. 37, ал. 2: "Ако се налага отклонение от общоприетия смисъл на дума или израз, с допълнителна разпоредба се определя смисълът им за съответния нормативен акт."
- чл. 37, ал. 3: "Съобразно предходната алинея се постъпва и когато при прилагане на нормативния акт могат да възникнат съмнения относно смисъла на употребена дума или израз."
Изхождайки от гореизложеното, се приема, че понятието "банка" е еднозначно дефинирано в чл. 2 от ЗКИ. В случай че за целите на регулацията по чл. 9, ал. 10 от ЗХ е било необходимо в термина "банки" да бъде вложен по-различен смисъл от този в определението за "банка" в ЗКИ, законодателят при формулирането на посочената разпоредба в Закона за изменение и допълнение на Закона за хазарта (обн. ДВ, бр. 14 от 2020 г.) би въвел в допълнителна разпоредба към ЗИДЗХ разяснение за съдържанието на понятието "банка" с оглед на конкретната нормативна промяна в регулацията на хазарта.
Предвид изложените доводи по поставения правен въпрос се застъпва позицията, че употребеното в чл. 9, ал. 10 от ЗХ понятие "банки" отразява действителната воля на нормотвореца и, изхождайки от правилата за формулиране на разпоредбите на нормативните актове и за тяхното тълкуване, регламентирани в ЗНА и УПЗНА, не са налице основания за разширително тълкуване на тази разпоредба в смисъла, изложен в запитването.
Извод: Терминът "банки" в чл. 9, ал. 10 от ЗХ следва да се разбира единствено в смисъла на дефиницията за "банка" по чл. 2 от ЗКИ и не обхваща други доставчици на платежни услуги; изплащането на печалби от лотарийни игри извън обекти/пунктове и банки е допустимо само в изрично предвидените случаи по чл. 47б за онлайн игри и не подлежи на разширително тълкуване.
