НАП: Облагане с ДДС на услуги по обработване на отпадъци, извършвани от община по ЗДДС

В запитването е изложено, че Община С....., като собственик на Регионално депо за неопасни отпадъци "Т" в гр. С....., приема битови отпадъци от общините С...., Ч.... и Б.... с цел тяхното безопасно обезвреждане. За тази услуга се дължи такса за обработване съгласно Наредба № 2 за определянето и администрирането на местните такси и цени на услугите в Община С...... Между общината и оператор е сключен договор за експлоатация и компостиране на депото.

Поставени са следните въпроси:

Въпрос 1: При префактуриране на услугите за сепариране и депониране на битови отпадъци на другите общини, Община С..... следва ли да начислява ДДС или като орган на местна власт не е данъчно задължено лице?

Въпрос 2: При издаване на фактури от Община С..... на физически и юридически лица (клиенти) за такса за обработване на депонираните количества строителни и производствени отпадъци съгласно Наредба № 2 на Община С....., следва ли да се начислява ДДС?

Поради недостатъчно изяснената фактическа обстановка и с оглед действащото данъчно законодателство е изложено принципно становище.

Обща правна рамка

В глава деветнадесета "а" от ЗДДС е предвиден специален ред за облагане на доставките на стоки и услуги, посочени в част първа от Приложение № 2 към ЗДДС, а именно:

• битови отпадъци (т. 1);
• производствени отпадъци (т. 2);
• строителни отпадъци (т. 3);
• опасни отпадъци (т. 4);
• отпадъци от черни и цветни метали (т. 5);
• отпадъци от черни и цветни метали с битов характер (т. 6);
• услугите по добив, обработка или преработка на отпадъци по т. 1 - 6 (т. 7).

За прилагане на специалния ред на облагане по глава деветнадесета "а" от ЗДДС е необходимо едновременно да са изпълнени следните условия:

• стоката и/или услугата, предмет на доставката, да попада в Приложение № 2;
• мястото на изпълнение на доставката да е на територията на страната;
• получателят по доставката да е регистрирано по ЗДДС лице, независимо дали доставчикът е данъчно задължено или данъчно незадължено лице;
• получател по доставката да не е държавата, държавен или местен орган.

По първи въпрос

Съгласно чл. 3, ал. 1 от ЗДДС данъчно задължено лице е всяко лице, което извършва независима икономическа дейност, без значение от целите и резултатите от нея.

Съгласно чл. 3, ал. 5 от ЗДДС не са данъчно задължени лица държавата, държавните и местните органи за всички извършвани от тях дейности или доставки в качеството им на орган на държавна или местна власт, включително когато събират такси, вноски или възнаграждения за тези дейности или доставки, с изключение на изрично посочените в т. 1 и т. 2 дейности и доставки.

Съгласно § 1, т. 7 от ДР на ЗДДС "дейности или доставки, извършвани от местните органи в качеството им на орган на местната власт" са тези, извършени от лице, създадено със закон, когато:

• се извършват в изпълнение на правомощията му, произтичащи от нормативен акт, и не могат да се извършват от търговец, освен ако това му е възложено със закон; и
• е установена такса с нормативен акт.

Независимо от това, органите на местна власт са данъчно задължени лица за извършваните от тях доставки, които попадат в кръга на изброените в чл. 3, ал. 5, т. 1 от ЗДДС, както и за доставки, които ще доведат до значително нарушаване правилата на конкуренцията по чл. 3, ал. 5, т. 2 от ЗДДС.

За доставката на услуга по обработване на битови отпадъци с получатели други общини Община С.... не действа в качеството си на орган на местната власт, а като равнопоставен гражданско-правен субект. "Такса за обработване", която Община С.... събира, е свързана с извършваната от нея независима икономическа дейност и в случая е налице облагаема доставка.

От 01.01.2023 г. е създадена нова ал. 4 към чл. 163а от ЗДДС, съгласно която не се прилага обратно начисляване за доставки на стоки и услуги по Приложение № 2, част първа, по които получатели са държавата и държавните и местните органи. Тази разпоредба е материалноправна и има действие занапред.

Доколкото Община С.... извършва доставки на услуги по Приложение № 2, част първа (обработка на отпадъци), по които получатели са други общини, на основание чл. 82, ал. 5 и чл. 163а, ал. 4 от ЗДДС данъкът върху добавената стойност е изискуем от Община С.... в качеството й на доставчик - регистрирано по ЗДДС лице.

Извод: При префактуриране на услугите за сепариране и депониране на битови отпадъци към другите общини Община С..... е данъчно задължено лице и следва да начислява ДДС, като данъкът е изискуем от нея по чл. 82, ал. 5 във връзка с чл. 163а, ал. 4 от ЗДДС.

По втори въпрос

Съгласно чл. 163а, ал. 2 от ЗДДС данъкът за доставките по ал. 1 е изискуем от получателя - регистрирано по този закон лице, независимо дали доставчикът е данъчно задължено или данъчно незадължено лице.

На основание чл. 163в от ЗДДС, когато доставчикът е данъчно задължено лице, доставките на стоки и услуги, посочени в Приложение № 2, се документират с издаване на фактура, в която като основание за неначисляване на данък се посочва "чл. 163а, ал. 2". При условие че получателят по доставката е регистрирано по ЗДДС лице, данъкът е изискуем от него. В този случай в издаваната от Община С..... фактура като основание за неначисляване на данък следва да се посочи "чл. 163а, ал. 2".

Когато получателят по доставката не е регистрирано по ЗДДС лице, специалният ред на облагане по глава деветнадесета "а" от ЗДДС е неприложим. В тези случаи, на основание чл. 82, ал. 1 във връзка с чл. 163а, ал. 2 от ЗДДС, ДДС е изискуем от доставчика - Община С..... и възниква задължение за начисляване на 20% ДДС.

Извод: При фактуриране на такса за обработване на депонирани строителни и производствени отпадъци, ако получателят е регистрирано по ЗДДС лице, Община С..... не начислява ДДС и във фактурата посочва основание "чл. 163а, ал. 2", като данъкът е изискуем от получателя. Ако получателят не е регистрирано по ЗДДС лице, специалният ред не се прилага и Община С..... следва да начисли 20% ДДС като данъкът е изискуем от нея по чл. 82, ал. 1 от ЗДДС.

Настоящото становище е изготвено въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случай че в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс, се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прилага разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.