ОТНОСНО:Прилаганеразпоредбите на осигурителното законодателство
В Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" ...... постъпи Ваше запитване с вх. № 94-00-77/10.07.2023 г.
Изложена е следната фактическа обстановка:
Изградили сте и сте регистрирали при спазване на всички изисквания от ЕВН фотоволтаична централа от панели с обща мощност 15 kW на еднофамилна къща в гр. С. Произведената енергия е за собствено ползване, а остатъкът се продава на свободния пазар на частна фирма за изкупуване на електроенергия. Получили сте информация, че следва да заплащате осигурителни вноски и да се регистрирате в НАП като ЕТ. През летния сезон ще продавате електроенергия на стойност от 100 до 200 лв., а през зимния сезон до 50 лв. Изчислявате, че осигурителните вноски са около 230 лв., което е в повече от получените суми от продажбата на електроенергията. Посочвате, че сте в майчинство и че Вие сте сключила договора с фирмата, която изкупува електроенергията.
Поставяте следния въпрос:
Има ли възможност да бъдете освободена от внасянето на осигурителни вноски, като заплащате само дължимия данък за реализираната печалба?
С оглед изложената фактическа обстановка и действащото законодателство изразявам следното становище:
Продажбата на електроенергия, която се извършва редовно и с цел реализиране на печалба, се определя като търговска дейност.
На основание чл. 6, ал. 1 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел (ЗТРРЮЛНЦ) всеки търговец и всяко юридическо лице с нестопанска цел са длъжни да поискат да бъдат вписани в търговския регистър, съответно в регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, като заявят подлежащите на вписване обстоятелства и представят подлежащите на обявяване актове. Агенцията по вписванията определя единен идентификационен код, наричан по-нататък "ЕИК", задължителен за търговците и техните клонове, клоновете на чуждестранните търговци, юридическите лица с нестопанска цел и техните клонове, клоновете на чуждестранните юридически лица с нестопанска цел, вписани в регистъра, както и в случаите по глава втора "а" (чл. 23, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ).
Упражняването на трудова дейност е една от основните предпоставки за възникване на задължение за осигуряване по смисъла на Кодекса за социално осигуряване (КСО). Съгласно чл. 10, ал. 1 от КСО осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 от КСО, и за който са внесени или дължими осигурителни вноски и продължава до прекратяването й.
Кръгът на самоосигуряващите се лица в КСО е регламентиран в чл. 4, ал. 3, т. 1, 2 и 4. Съгласно чл. 4, ал. 3, т. 2 от кодекса, задължително осигурени за инвалидност поради общо заболяване за старост и за смърт (фонд "Пенсии") са лицата, упражняващи трудова дейност като еднолични търговци, собственици или съдружници в търговски дружества, физическите лица - членове на неперсонифицирани дружества и лицата, които се облагат по реда на чл. 26, ал. 7 от Закона за данъците върху доходите на физическите лица (ЗДДФЛ). Разпоредбата на чл. 4, ал. 4 от КСО дава възможност на всички самоосигуряващи се лица по тяхно желание да се осигуряват и за общо заболяване и майчинство (фонд "ОЗМ").
Обръщам Ви внимание, че нормата на чл. 26, ал. 7 от ЗДДФЛ регламентира данъчното облагане на физически лица, които нямат регистрация по ТЗ, но извършват дейност като търговец. Търговец по смисъла на чл. 1, ал. 1 от ТЗ е всяко физическо или юридическо лице, което по занятие извършва посочените в т. 1 - 15 на цитираната алинея сделки. Дефинирането на едно физическо лице като търговец не следва да се обвързва единствено с наличието или липсата на регистрация по реда на ТЗ. Ако физическото лице осъществява търговски сделки, не е от значение дали то е манифестирало или не участието си в тях като едноличен търговец.
Осигурителните вноски за самоосигуряващите се лица се внасят авансово върху избран месечен осигурителен доход между минималния и максималния месечен размер на дохода, определен със Закона за бюджета на държавното обществено осигуряване (ЗБДОО) за съответната година (чл. 6, ал. 8 от КСО). Окончателния размер на месечния осигурителен доход тези лица определят по реда на чл. 6, ал. 9 от КСО - за периода, през който са упражнявали трудова дейност през предходната година, и въз основа на доходите, декларирани в справка към годишната данъчна декларация по ЗДДФЛ.
Задължително се осигуряват за допълнителна пенсия в универсален пенсионен фонд лицата, родени след 31 декември 1959 г., ако са осигурени във фонд "Пенсии", съответно във фонд "Пенсии за лицата по чл. 69", на държавното обществено осигуряване, с изключение на лицата, осигуряващи се по реда на чл. 4б от КСО. Осигурителните вноски за допълнително задължително пенсионно осигуряване се внасят върху доходите, за които се дължат осигурителни вноски за държавното обществено осигуряване (чл. 127, ал. 1 и чл. 157, ал. 6 от КСО).
На основание чл. 40, ал. 1, т. 2 от Закона за здравното осигуряване (ЗЗО) лицата по чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО се осигуряват авансово върху месечен доход, който не може да бъде по-малък от минималния месечен размер на осигурителния доход за самоосигуряващите се лица, определен със ЗБДОО, и окончателно върху доходите от дейността и доходите от работа без трудово правоотношение, през календарната година, съгласно справката към ГДД по чл. 50 от ЗДДФЛ, по реда на чл. 6, ал. 9 от КСО.
При определяне на годишния осигурителен доход за едноличните търговци и лицата, които се облагат по реда на чл. 26, ал. 7 от ЗДДФЛ,се взема предвид облагаемият доход по чл. 26, ал. 1 от ЗДДФЛ, без да се намалява с размера на задължителните и доброволните осигурителни вноски, размерът на пренесената данъчна загуба по реда на ЗКПО и премии/вноски по договори за застраховки "Живот" и застраховки "Живот", ако са свързани с инвестиционен фонд. При определяне на годишния осигурителен доход не се включват сумите, получени под формата на държавни помощи, субсидии и друго подпомагане от Европейския фонд за гарантиране на земеделието, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони и от държавния бюджет (чл. 3, ал. 3, т. 1 от Наредбата за елементите на възнаграждението и за доходите, върху които се правят осигурителни вноски (НЕВДПОВ)).
Разпоредбите на кодекса по отношение на самоосигуряващите се лица са доразвити в Наредбата за обществено осигуряване на самоосигуряващите се лица, българските граждани на работа в чужбина и морските лица(НООСЛБГРЧМЛ). Съгласно чл. 1, ал. 1 и 2 от наредбата, задължението за осигуряване на самоосигуряващите се лица възниква от деня на започване или възобновяване на трудовата дейност и продължава до нейното прекъсване или прекратяване. При започване, прекъсване, възобновяване или прекратяване на всяка трудова дейност самоосигуряващото се лице подава декларация по утвърден образец (ОКд-5 - "Декларация за регистрация на самоосигуряващо се лице") до компетентната териториална дирекция на НАП, подписана от самоосигуряващото се лице, в 7-дневен срок от настъпване на обстоятелството. Декларация за прекъсване на дейността не се подава за периодите по чл. 9, ал. 2, т. 5 от КСО.
С подаването на декларация образец ОКд-5 самоосигуряващите се лица определят и вида на осигуряването си по реда на чл. 1, ал. 3 и ал. 4 от НООСЛБГРЧМЛ.
На основание чл. 5, ал. 4 от КСО осигурителите, осигурителните каси, самоосигуряващите се лица и работодателите периодично представят в Националната агенция за приходите данни за:
1. осигурителния доход, осигурителните вноски за държавното обществено осигуряване, Учителския пенсионен фонд, здравното осигуряване, допълнителното задължително пенсионно осигуряване, вноските за фонд "Гарантирани вземания на работниците и служителите", дните в осигуряване и облагаемия доход по Закона за данъците върху доходите на физическите лица - поотделно за всяко лице, подлежащо на осигуряване (декларация образец № 1);
2. декларация за сумите за дължими осигурителни вноски за държавното обществено осигуряване, Учителския пенсионен фонд, здравното осигуряване, допълнителното задължително пенсионно осигуряване, вноските за фонд "Гарантирани вземания на работниците и служителите" и данък по ЗДДФЛ (декларация образец № 6).
Съдържанието, сроковете, начинът и редът за подаване и съхраняване на декларациите по ал. 4 се определят с наредба, издадена от министъра на финансите съгласувано с управителя на Националния осигурителен институт (НОИ) (Наредба № Н-13 от 17 декември 2019 г. за съдържанието, сроковете, начина и реда за подаване и съхранение на данни от работодателите, осигурителите за осигурените при тях лица, както и от самоосигуряващите се лица (Наредба № Н-13/2019 г.)). Данните по ал. 4 се използват за изчисляване и отпускане на пенсиите, паричните обезщетения и помощите (чл. 5, ал. 6 от КСО).
На основание чл. 2, ал. 1, т. 1 от Наредба № Н-13/2019 г., самоосигуряващите се лица или упълномощени от тях лица подават в компетентната териториална дирекция на НАП декларации по образец № 1 и 5 съгласно приложение № 1 и 3, в които вписват ЕИК по БУЛСТАТ/ЕИК по ЗТРРЮЛНЦ.
Самоосигуряващите се лица и лицата по чл. 4, ал. 9 от КСО или упълномощени от тях лица подават в компетентната териториална дирекция на НАП декларация образец № 6, в която вписват ЕГН, ЛНЧ, личен номер или служебен номер, издаден от НАП за самоосигуряващи се лица и за лицата по чл. 4, ал. 9 от КСО (чл. 2, ал. 2, т. 1 от Наредба № Н-13/2019 г.).
Сроковете за подаване на декларациите са регламентирани в чл. 4 от Наредба № Н-13/2019 г., а начинът и редът за подаването им - в чл. 8 от същата наредба.
При попълване на декларациите следва да се има предвид, че ЕИК по ЗТРРЮЛНЦ е необходим при попълване на:
- "Декларацията за регистрация на самоосигуряващо се лице" (обр. ОКд-5) при започване, прекъсване и възобновяване на дейността и за избор на вида на осигуряване;
- Декларация образец № 1 "Данни за осигуреното лице" и Декларация обр. № 5 "Авансово внесени социални и здравноосигурителни вноски" за подлежащото на осигуряване лице, за периодите (месеците) на упражняваната от тях трудова дейност.
В случай че търговецът не се впише в търговския регистър към Агенцията по вписванията, следва да се има предвид, че липсата на ЕИК по ЗТРРЮЛНЦ не е пречка за подаване на декларация образец № 6 "Данни за дължими вноски и данък по чл. 42 от ЗДДФЛ", в която се вписва ЕГН на лицето, както и за внасяне на осигурителните вноски, тъй като съгласно чл. 2, ал. 1 от НООСЛБГРЧМЛ самоосигуряващите се лица по чл. 4, ал. 3, т. 1, 2 и 4 от КСО внасят осигурителните вноски по съответната сметка на компетентната териториална дирекция на НАП поотделно за всеки месец, като в документите за внасянето им се попълва ЕГН, ЛН, ЛНЧ или служебен номер, издаден от НАП.
Предвид изложеното, на основание на чл. 10 от КСО за осъществяваната дейност (производство и продажба на електрическа енергия) като търговец с или без вписване в търговския регистър Вие ще подлежите на задължително осигуряване по горе описания ред, тъй като попадате в кръга на самоосигуряващите се лица, определен с разпоредбата на чл. 4, ал. 3, т. 2 от същия кодекс. Задължение за внасяне на осигурителни вноски и подаване на данни ще възникне за Вас, като собственик на фотоволтаичната система, който ще упражнява трудова дейност по смисъла на КСО, във връзка със сключения договор за доставка на електрическа енергия.
В допълнение посочвам, че съгласно чл. 3, ал. 3 от НООСЛБГРЧМЛ, осигурителни вноски не се внасят от самоосигуряващите се лица, които са избрали да се осигуряват за общо заболяване и майчинство, за времето, през което са получавали парични обезщетения за временна неработоспособност, бременност и раждане, отглеждане на малко дете и при осиновяване на дете до 5-годишна възраст, и за периодите на временна неработоспособност, бременност и раждане, отглеждане на малко дете и при осиновяване на дете до 5-годишна възраст, през които не са имали право на парично обезщетение.
Тази възможност за Вас би била налице, ако сте била осигурена за фонд "ОЗМ" като самоосигуряващо се лице, преди настъпването на съответния осигурен социален риск, и ако през тези периоди не упражнявате трудова дейност. В случая Вие упражнявате трудова дейност, поради което осигурителни вноски са дължими, независимо че сте в майчинство.
Алинея 4 от същата разпоредба определя, че самоосигуряващите се лица, които са избрали да се осигуряват само за фонд "Пенсии" на държавното обществено осигуряване, дължат осигурителни вноски за периодите на временна неработоспособност, бременност и раждане, отглеждане на малко дете или при осиновяване на дете до 5-годишна възраст.
От гореизложеното може да се обобщи, че ако упражнявате трудова дейност по чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО, няма възможност за освобождаване от внасяне на осигурителни вноски.
Настоящото становище е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Изградена и регистрирана е при спазване на всички изисквания на ЕВН фотоволтаична централа от панели с обща мощност 15 kW, разположена на еднофамилна къща в гр. С. Произведената електроенергия се използва за собствено потребление, а остатъкът се продава на свободния пазар на частна фирма, изкупуваща електроенергия. Получена е информация, че следва да се заплащат осигурителни вноски и да се извърши регистрация в НАП като едноличен търговец. През летния сезон се очаква продажба на електроенергия на стойност от 100 до 200 лв. месечно, а през зимния сезон - до 50 лв. месечно. Изчислено е, че осигурителните вноски са около 230 лв., което надвишава получаваните суми от продажбата на електроенергия. Посочено е, че сте в отпуск по майчинство и че Вие лично сте сключила договора с фирмата, която изкупува електроенергията.
Въпрос: Има ли възможност да бъдете освободена от внасянето на осигурителни вноски, като заплащате само дължимия данък за реализираната печалба?
Продажбата на електроенергия, когато се извършва редовно и с цел реализиране на печалба, се квалифицира като търговска дейност.
На основание чл. 6, ал. 1 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел (ЗТРРЮЛНЦ) всеки търговец и всяко юридическо лице с нестопанска цел са длъжни да поискат вписване в търговския регистър, съответно в регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, като заявят подлежащите на вписване обстоятелства и представят подлежащите на обявяване актове. Съгласно чл. 23, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ Агенцията по вписванията определя единен идентификационен код (ЕИК), задължителен за търговците и техните клонове, клоновете на чуждестранните търговци, юридическите лица с нестопанска цел и техните клонове, клоновете на чуждестранните юридически лица с нестопанска цел, вписани в регистъра, както и в случаите по глава втора "а".
Упражняването на трудова дейност е една от основните предпоставки за възникване на задължение за осигуряване по смисъла на Кодекса за социално осигуряване (КСО). Съгласно чл. 10, ал. 1 от КСО осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 от КСО, и за който са внесени или са дължими осигурителни вноски, и продължава до прекратяването на тази дейност.
Кръгът на самоосигуряващите се лица е уреден в чл. 4, ал. 3, т. 1, 2 и 4 от КСО. Съгласно чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО задължително осигурени за инвалидност поради общо заболяване, за старост и за смърт (фонд "Пенсии") са лицата, упражняващи трудова дейност като еднолични търговци, собственици или съдружници в търговски дружества, физическите лица - членове на неперсонифицирани дружества, както и лицата, които се облагат по реда на чл. 26, ал. 7 от Закона за данъците върху доходите на физическите лица (ЗДДФЛ).
Съгласно чл. 4, ал. 4 от КСО всички самоосигуряващи се лица могат по свое желание да се осигуряват и за общо заболяване и майчинство (фонд "ОЗМ").
Разпоредбата на чл. 26, ал. 7 от ЗДДФЛ урежда данъчното облагане на физически лица, които нямат регистрация по Търговския закон (ТЗ), но извършват дейност като търговец. Съгласно чл. 1, ал. 1 от ТЗ търговец е всяко физическо или юридическо лице, което по занятие извършва посочените в т. 1 - 15 на тази алинея сделки. Определянето на физическо лице като търговец не се обвързва единствено с наличието или липсата на регистрация по реда на ТЗ. Когато физическото лице осъществява търговски сделки, не е от значение дали е манифестирало участието си в тях като едноличен търговец.
Осигурителните вноски за самоосигуряващите се лица се внасят авансово върху избран месечен осигурителен доход между минималния и максималния месечен размер на дохода, определен със Закона за бюджета на държавното обществено осигуряване (ЗБДОО) за съответната година, съгласно чл. 6, ал. 8 от КСО. Окончателният размер на месечния осигурителен доход се определя по реда на чл. 6, ал. 9 от КСО - за периода, през който е упражнявана трудова дейност през предходната година, въз основа на доходите, декларирани в справка към годишната данъчна декларация по ЗДДФЛ.
Лицата, родени след 31 декември 1959 г., които са осигурени във фонд "Пенсии", съответно във фонд "Пенсии за лицата по чл. 69" на държавното обществено осигуряване, с изключение на лицата, осигуряващи се по реда на чл. 4б от КСО, подлежат на задължително осигуряване за допълнителна пенсия в универсален пенсионен фонд. Съгласно чл. 127, ал. 1 и чл. 157, ал. 6 от КСО осигурителните вноски за допълнително задължително пенсионно осигуряване се внасят върху доходите, за които се дължат осигурителни вноски за държавното обществено осигуряване.
На основание чл. 40, ал. 1, т. 2 от Закона за здравното осигуряване (ЗЗО) лицата по чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО се осигуряват авансово върху месечен доход, който не може да бъде по-малък от минималния месечен размер на осигурителния доход за самоосигуряващите се лица, определен със ЗБДОО, и окончателно - върху доходите от дейността и доходите от работа без трудово правоотношение през календарната година, съгласно справката към годишната данъчна декларация по чл. 50 от ЗДДФЛ, по реда на чл. 6, ал. 9 от КСО.
При определяне на годишния осигурителен доход за едноличните търговци и лицата, които се облагат по реда на чл. 26, ал. 7 от ЗДДФЛ, се взема предвид облагаемият доход по чл. 26, ал. 1 от ЗДДФЛ, без да се намалява с размера на задължителните и доброволните осигурителни вноски, размера на пренесената данъчна загуба по реда на Закона за корпоративното подоходно облагане (ЗКПО) и премии/вноски по договори за застраховки "Живот" и застраховки "Живот", ако са свързани с инвестиционен фонд. Съгласно чл. 3, ал. 3, т. 1 от Наредбата за елементите на възнаграждението и за доходите, върху които се правят осигурителни вноски (НЕВДПОВ), при определяне на годишния осигурителен доход не се включват сумите, получени под формата на държавни помощи, субсидии и друго подпомагане от Европейския фонд за гарантиране на земеделието, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони и от държавния бюджет.
Разпоредбите на КСО относно самоосигуряващите се лица са доразвити в Наредбата за обществено осигуряване на самоосигуряващите се лица, българските граждани на работа в чужбина и морските лица (НООСЛБГРЧМЛ). Съгласно чл. 1, ал. 1 и 2 от НООСЛБГРЧМЛ задължението за осигуряване на самоосигуряващите се лица възниква от деня на започване или възобновяване на трудовата дейност и продължава до нейното прекъсване или прекратяване. При започване, прекъсване, възобновяване или прекратяване на всяка трудова дейност самоосигуряващото се лице подава декларация по утвърден образец ОКд-5 "Декларация за регистрация на самоосигуряващо се лице" до компетентната териториална дирекция на НАП, подписана от самоосигуряващото се лице, в 7-дневен срок от настъпване на обстоятелството. Декларация за прекъсване на дейността не се подава за периодите по чл. 9, ал. 2, т. 5 от КСО. С подаването на декларация образец ОКд-5 самоосигуряващите се лица определят и вида на осигуряването си по реда на чл. 1, ал. 3 и ал. 4 от НООСЛБГРЧМЛ.
На основание чл. 5, ал. 4 от КСО осигурителите, осигурителните каси, самоосигуряващите се лица и работодателите периодично представят в Националната агенция за приходите данни за:
- осигурителния доход, осигурителните вноски за държавното обществено осигуряване, Учителския пенсионен фонд, здравното осигуряване, допълнителното задължително пенсионно осигуряване, вноските за фонд "Гарантирани вземания на работниците и служителите", дните в осигуряване и облагаемия доход по Закона за данъците върху доходите на физическите лица - поотделно за всяко лице, подлежащо на осигуряване (декларация образец № 1);
- декларация за сумите за дължими осигурителни вноски за държавното обществено осигуряване, Учителския пенсионен фонд, здравното осигуряване, допълнителното задължително пенсионно осигуряване и фонд "Гарантирани вземания на работниците и служителите" (декларация образец № 6) - съгласно продължението на нормата, което е част от общото задължение за подаване на данни по чл. 5, ал. 4 от КСО.
Извод: Продажбата на електроенергия от фотоволтаичната централа, когато се извършва редовно и с цел реализиране на печалба, представлява търговска дейност, поради което за лицето възниква задължение за регистрация като търговец и за осигуряване като самоосигуряващо се лице по реда на КСО и свързаните подзаконови актове; не е предвидена възможност лицето да бъде освободено от внасяне на осигурителни вноски и да заплаща само данък върху реализираната печалба.
