НАП: Прилагане на чл. 27, ал. 1, т. 1 ЗКПО при дивиденти от люксембургско специално командитно дружество

Изх. № 24-39-64

Дата: 21. 06. 2022 год.

ЗКПО,чл. 27, ал. 1, т. 1.

ОТНОСНО: прилагане на чл. 27, ал. 1, т. 1 от Закона за корпоративното подоходно облагане(ЗКПО) при разпределена печалба под формата на дивидент от люксембургско специално командитно дружество

В писмено запитване, препратено по компетентност и постъпило в Централно управление на Националната агенция за приходите с вх. № 24-39-64/11.04.2022 г., е изложена следната фактическа обстановка:

"Б..... П...И....." АД (дружеството) се притежава от няколко физически лица (Инвестиционен екип) и е учредено с цел през него да се инвестират суми в алтернативен инвестиционен фонд в Люксембург - B...P... ......... SCSp (Фондът).

Очаква се Фондът да набере между 60 млн. и 150 млн. евро капитал от различни институционални инвеститори (напр. Европейската банка за възстановяване и развитие, Европейската инвестиционна банка, международни пенсионни и застрахователни фондове и други). Около 1,5% от капитала на Фонда ще бъде внесен (инвестиран) от Инвестиционният екип. Фондът ще използва капитала си за да инвестира в дялове и акции на малки и средни предприятия в района на Централна и Източна Европа.

Фондът има правна форма на специално командитно дружество (societe еn commandite speciale), в което един от съдружниците е неограничено отговорен, а останалите съдружници са с отговорност, ограничена до размера на вноските им в капитала на Фонда.

Неограничено отговорен съдружник на Фонда е люксембургското дружество с ограничена отговорност B...Peak ...... (B...Peak (GР/Отговорен съдружник). Отговорният съдружник управлява Фонда и внася около 0,1% от капитала му. Институционалните инвеститори и "Б... П.... И..." АД са съдружници с ограничена отговорност във Фонда.

B....Peak GP се притежава еднолично от българското дружество "Б... П...АДВ.." АД. Част от Инвестиционния екип са акционери (и същевременно служители) в "Б... П.. АДВ...." АД заедно с други физически лица (също служители на дружеството). "Б... П.. АДВ..С" АД предоставя на B....Peak GP услуги във връзка с управлението на Фонда.

"Б... П.. И.." АД (т.е. Инвестиционният екип) не внася своя дял във Фонда директно. Това става посредством B...Peak ... (B....Peak E....) люксембургско специално командитно дружество (societe еn commandite speciale), в което B....Peak GP е неограничено отговорен съдружник и внася 0,1% от капитала. Единствен ограничено отговорен съдружник в B....Peak E..... е "Б... П... И..." АД, което внася останалите 99,9% от капитала.

B....Peak E.... внася целия си капитал във Фонда.

Фондът инвестира своя капитал посредством B....Peak... (Х....Ко) - люксембургско дружеството с ограничена отговорност, което се притежава 100% от Фонда. По-голямата част от капитала на Фонда се внася като собствен капитал на Х...Ко, като по-малка част се предоставя на последното като лихвоносни заеми.

Х...Ко инвестира собствения си капитал и заемите от Фонда за закупуването на дялове и акции на малки и средни предприятия в района на Централна и Източна Европа. След 5 до 7 г. Х....Ко ще продаде тези инвестиции, като се очаква накрая да реализира достатъчно постъпления, за да може Фондът да получи обратно размера на инвестирания капитал (собствен капитал и заеми) плюс печалба. Печалбата ще бъде получена от Фонда под формата на дивиденти (след облагане с люксембургски корпоративен данък на данъчния резултат на Х....Ко) и лихви за предоставените заеми. Очаква се лихвите да бъдат значително по-малко от размера на изплатените дивиденти.

Съгласно люксембургското данъчно законодателство специалните командитни дружества (каквито са Фондът и B....Peak E.....) се считат за прозрачни за данъчни цели лица - т.е. те не подлежат на облагане с корпоративен или друг вид пряк данък. Счита се, че печалбите/доходите, които реализират специалните командитни дружества, се реализират и подлежат на облагане като печалби/доходи на съдружниците в тях (ако попадат в обхвата на люксембургското данъчно облагане).

Печалбите (възвръщаемостта след възстановяването на направените капиталови вноски от съдружниците) на Фонда (идващи от дивидентите и лихвите от Х....Ко) ще се разпределят/изплащат на съдружниците в него по следния начин:

1. На всеки един от съдружниците се изплаща (пропорционално на тяхната вноска в капитала на Фонда) разпределение (дивидент) в размер равен на 8% норма на вътрешна възвръщаемост (intemal rate of return) на тяхната капиталова вноска - това е така наречена преференциална възвръщаемост (дивидент) на съдружника;
2. Ако след това разпределение има все още неразпределена печалба на Фонда, тя се изплаща като разпределение (дивидент) само на B....Peak E..... в размер до 25% от размера на вече получената от B....Peak E.... преференциална възвръщаемост по т. (i) по-горе;
3. Ако и след това разпределение има все още неразпределена печалба на Фонда, 20% от нея се изплаща като разпределение (дивидент) на B.....Peak E...., а останалите 80% към всички съдружници във Фонда (включително B....Peak E....) пропорционално на тяхната вноска в капитала.

В обобщение на всичко по-горе:

Инвестиционният екип внася своя 1,5% дял от капитала на Фонда (между 0,9 млн. евро и 2.25 млн. евро) по следния начин:

• първо като 100% от собствения капитал в "Б.... П.... И.." АД; след това "Б... П... И.." АД внася тези средства като 99,9% от капитала в В....Реак E.....;
• накрая B.....Peak E.... внася същите средства като 1,5 % от капитала на Фонда, който ги инвестира чрез Х.....Ко.

В края на инвестиционния хоризонт на Фонда, печалбите, които последният е реализирал от дивиденти и лихви, изплатени от Х....Ко, ще бъдат разпределени към съдружниците в него. Така на практика "Б.... П... И..." АД ще получи съответен дял от дивидентите и лихвите, изплатени от Х.....Ко по следния начин:

• дивидентите и лихвите се изплащат от Х.....Ко на Фонда;
• Фондът ги разпределя като печалба към B.....Peak E..... в следната последователност:

1. съответен дял в размер, равен на 8% норма на вътрешна възвръщаемост върху капиталовата вноска на B......Peak E..... (т.нар. преференциална възвращаемост);
2. в допълнителен размер до 25% от размера на вече получената от B....Peak E..... преференциална възвръщаемост (ако печалбите на Фонда са достатьчно);

3) 20% от остатъчните печалби на Фонда след стъпки (1) и (2) (ако има такива);

4) съответен дял от останалите 80% от остатъчните печалби на Фонда (ако има такива);

• B.....Peak E..... разпределя 99,9 % от получената от Фонда печалба към "Б... П... И..." АД.

Във връзка с изложената фактическа обстановка в запитването Ви е изразено мнение, че по отношение на съответната част от дивидентите, разпределени от Х....Ко през Фонда и B.....Peak E.... и получени от "Б... П... И.." АД, следва да се приложи чл. 27, ал. 1, т. 1 от ЗКПО, т.е. те са необлагаем приход за българското дружество с аргумент, че:

• тези дивиденти са разпределени от печалбата на Х....Ко, чийто данъчен резултат вече е бил обложен с корпоративен данък в Люксембург и
• Фондът и B....Peak E..... са прозрачни за данъчни цели лица в Люксембург, през които дивидентите просто преминават преди да бъдат получени от "Б... . П... И.." АД.

Следователно, когато "Б... П.. И.." АД начисли приход във връзка с полагащия му се дял от дивидентите, разпределени от Х....Ко, този приход не следва да е облагаем за целите на ЗКПО. Облагаеми ще бъдат само приходите, начислени във връзка със съответната част от лихвите, изплатени от Х.....Ко.

Във връзка с гореизложеното очаквате да получите потвърждение на Вашето разбиране по отношение на данъчното третиране в описания случай.
Предвид така изложената фактическа обстановка и съобразявайки относимата нормативна уредба по зададения от Вас въпрос, на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите изразявам следното становище относно данъчното облагане:

На основание чл. 27, ал. 1, т. 1 от ЗКПО не се признават за данъчни цели счетоводните приходи в резултат на разпределение на дивиденти от местни юридически лица и чуждестранни лица, които са местни лица за данъчни цели на държава-членка на Европейския съюз (ЕС), или на друга държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство (ЕИП).

Съгласно ал. 2 на чл. 27 от ЗКПО ал. 1, т. 1 не се прилага:

1. за начислени приходи в резултат на разпределение на дивиденти от лицензирани дружества със специална инвестиционна цел по Закона за дружествата със специална инвестиционна цели дружествата за секюритизация;
2. при скрито разпределение на печалба;
3. за начислени приходи в резултат на разпределение на суми, доколкото тези суми са признати за данъчни цели разходи и/или водят до намаление на данъчния финансов резултат на разпределящото лице независимо от начина на счетоводното им отчитане при това лице.

Съгласно дефиницията в §1, т. 4 от ДР на ЗКПО "дивидент" е разпределението в полза на лице, произтичащо от неговия дял в капитала на друго лице, вследствие на което намалява собствения капитал на последното, включително:

а) доходи от акции;

б) доходи от дялови участия, включително от неперсонифицирани дружества и от други права, третирани като доходи от акции;

в) скрито разпределение на печалба;

Не е дивидент разпределението, което съгласно счетоводното законодателство е отчетено при разпределящото лице като разход, с изключение на случаите на скрито разпределение на печалбата.

Предвид гореизложените разпоредби може да се заключи, че разпределението на доходност във връзка с притежаваните от "Б... ... П.. И.." АД 99,9% от капитала на B......Peak E..... (на базата на сключено между съдружниците споразумение или на друго основание) изпълнява критериите на дефиницията в §1, т. 4, б. "б" от ДР на ЗКПО и следва да се счита за доход от дивидент. В контекста на изложеното за дивидентите, които "Б... П... И.." АД получава чрез B....Peak E...., е приложима нормата на чл. 27, ал. 1, т. 1 от ЗКПО, при условие че чуждестранното лице има статут на местно лице за данъчни цели на държава-членка на ЕС, или на друга държава-страна по Споразумението за ЕИП.

Вътрешните законодателства на държавите третират неперсонифицираните дружества по различен начин. В някои държави те се третират като самостоятелни данъчни субекти (по подобие на дружествата - юридически лица), докато в други държави по отношение на тях е възприет т.нар. "прозрачен подход", съгласно който неперсонифицираните дружества са игнорирани като самостоятелен субект за данъчни цели, а с данък се облага всеки от съдружниците съобразно неговия дял в печалбите на неперсонифицираното дружество.

Според изложеното в запитването, B....Peak E..... (Люксембург) не се счита за самостоятелен субект на данъчното право. Специалното командитно дружество (SCSp) е вид структура в Люксембург без правосубектност. Доходите и печалбите, реализирани от това дружество, не се облагат на самостоятелно основание в лицето на дружеството, а в лицето на неговите съдружници.

Предвид изложеното считам, че след като B....Peak E..... не може да се определи като местно лице за данъчни цели на Люксембург, разпоредбата на чл. 27, ал. 1, т. 1 от ЗКПО е неприложима. Счетоводните приходи в резултат на разпределение на дивиденти от прозрачното дружество са признати (облагаеми) за данъчни цели и с тях не се преобразува (намалява) счетоводният финансов резултат при определяне на данъчния финансов резултат. Това е така, защото по отношение на счетоводните приходи от дивиденти, начислени от дружества извън посочените чл. 27, ал. 1, т. 1 от ЗКПО (местни за България юридически лица или чуждестранни юридически лица, които са местни лица за данъчни цели на държава - членка на Европейския съюз, или на друга държава-страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство), този закон не съдържа специални разпоредби.

В противен случай и в допълнение на гореизложеното е възможно да се получи двойно данъчно необлагане тъй като разпределените печалби (дивиденти), които "Б..... П.... И.." АД получава от B.....Peak E..... (Люксембург) не се облагат с данък върху печалбата в Люксембург и за същите печалби в България няма да се дължи данък. В този случай са приложими специфичните правила за определяне на данъчния финансов резултат в случаите на т.нар. "несъответствия при хибридни образувания", които се получават при различното данъчно третиране на B.....Peak E..... в Люксембург (прозрачно от данъчна гледна точка образувание) и в България (непрозрачно от данъчна гледна точка образувание) и се дължи на разлика в данъчните правни уредби на Люксембург и България във връзка с характеризирането на образуванието.

ЗАМ. ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА НАП:

/ГЕОРГИ АРНАУДОВ/