НАП: Осигуряване по КСО на собственик и управител на търговско дружество за минали периоди

Изх. №53-00-97/01.06.2023 г.

КСО - чл. 4, ал. 1, т. 7

КСО - чл. 4, ал. 3, т. 2

КСО - чл. 6, ал. 11

КСО - чл. 10

В дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" е постъпило Ваше писмено запитване, прието с вх. №53-00-97/11.05.2023 г., относно прилагането на разпоредбите на Кодекса за социално осигуряване(КСО).

Фактическата обстановка, изложена в запитването, е следната:

Като едноличен собственик и управител на "ЕТ" ЕООД с ЕИК , не сте внасяли задължителни осигурителни вноски и не сте подавали данни с декларации образец №1 и №6 (Приложения №1 и №4 към чл. 2, ал. 1 и ал. 2 от Наредба №Н-13 от 17.12.2019 г. за съдържанието, сроковете, начина и реда за подаване и съхранение на данни от работодателите, осигурителите за осигурените при тях лица, както и от самоосигуряващите се лица (Наредба №Н-13/2019 г.) за периода от 2009 г. до 2021 г.

По данни от информационната система но НАП, за месец 12.2021 г. от "ЕТ" ЕООД за Вас е подадена декларация образец №1 (Приложение №1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба №Н-13/2019 г.) с код за вид осигурен 10 - за управителите и прокуристите на търговски дружества, на еднолични търговци, на техните клонове и на клоновете на чуждестранни юридически лица, членовете на съвети на директорите, на управителни и надзорни съвети и контрольорите на търговски дружества, синдиците и ликвидаторите, както и за лицата, работещи по договори за управление на неперсонифицирани дружества, и лицата, на които е възложено управлението и/или контролът на държавни и общински предприятия по глава девета от Търговския закон, техни поделения или на други юридически лица, създадени със закон.

На 05.03.2021 г. с декларация по утвърден образец (ОКд-5) от изпълнителния директор на Националната агенция за приходите (НАП) декларирате, че упражнявате дейност като съдружник в "Т" ООД с ЕИК със заявен вид осигуряване, за всички осигурени социални рискове, считано от 05.03.2021 г. За периода месец 03.2021 г. - месец 12.2021 г. за Вас са подавани данни от "Т" ООД с декларации образец №1 (Приложение №1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба №Н-13/2019 г.) с код за вид осигурен 12 - за самоосигуряващи се.

Във връзка с изложената фактическа обстановка поставяте следния въпрос:

Възможно ли е да заплатите осигурителни вноски за държавно обществено осигуряване за периода от месец 09.2009 г. до месец 12.2021 г. в качеството си на собственик и управител на "ЕТ" ЕООД?

Предвид изложената фактическа обстановка, въпросът и относимата към тях нормативна уредба, изразявам следното становище:

Упражняването на трудова дейност е основна правопораждаща предпоставка за възникване на основание за осигуряване за държавното обществено осигуряване. На основание чл. 10 от КСО, осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 от КСО и за който са внесени или дължими осигурителни вноски, и продължава до прекратяването ѝ.

Фактът, че едно лице е вписано като собственик и управител на търговско дружество, не е достатъчен, за да възникне задължение за осигуряване. Видно от разпоредбата на чл. 10 от КСО, това задължение ще възникне от момента, в който започне упражняване на трудова дейност.

Дейността по управление на търговско дружество се различава по своя характер и същност от извършваната трудова дейност в търговските дружества от собствениците в качеството им на самоосигуряващи се лица. Именно поради това в КСО са предвидени отделни, самостоятелни основания за осигуряване на лицата, упражняващи тези две различни дейности. Въпросните основания са съответно чл. 4, ал. 1, т. 7 и чл. 4, ал. 3, т. 2 от кодекса.

Управителите на търговски дружества подлежат на задължително осигуряване по реда на чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО за общо заболяване и майчинство, инвалидност поради общо заболяване, старост и смърт, трудова злополука и професионална болест и безработица. Осигурителните вноски за държавното обществено осигуряване за тези лица се дължат върху получените, включително начислените и неизплатените, брутни месечни възнаграждения или неначислените месечни възнаграждения, но върху не по-малко от минималния осигурителен доход по основни икономически дейности и квалификационни групи професии, и не повече от максималния месечен размер на осигурителния с доход, определени със Закона за бюджета на държавното обществено осигуряване(ЗБДОО) за съответната година (основание чл. 6, ал. 3 от КСО).

"Неначислени възнаграждения" за лица, упражняващи трудова дейност като управители на търговски дружества, са дължими възнаграждения, които не са намерили отражение в счетоводството на дружеството, в противоречие с някои от основните приципи, залегнали в Закона за счетоводството(ЗСч). Дължими възнаграждения са тези, които са договорени или определени по съответния ред съобразно вида на търговското дружество. Възнаграждението може да е определено с договора за управление, да е посочено в дружествения договор, съответно учредителния акт, да е определено с решение на съответния орган на дружеството или по друг начин.

При условие че през периода месец 09.2009 г. - месец 12.2021 г. сте упражнявали трудова дейност като управител на "ЕТ" ЕООД и имате сключен договор за управление и контрол (ДУК) с определено възнаграждение, дължите осигурителни вноски по реда на чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО.

Съгласно чл. 157, ал. 6 от КСО и чл. 40, ал. 1, т. 1 от Закона за здравното осигуряване (ЗЗО), осигурителните вноски за допълнителното задължително пенсионно осигуряване в универсален пенсионен фонд и здравноосигурителните вноски за управителите на търговски дружества се внасят върху доходите, върху които се дължат осигурителни вноски за държавното обществено осигуряване.

Лицата, упражняващи трудова дейност като собственици илисъдружници в търговски дружества, подлежат на задължително осигуряване по реда на чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО за инвалидност поради общо заболяване, за старост и за смърт. По свой избор могат да се осигуряват и за общо заболяване и майчинство (чл. 4, ал. 4 от КСО). Осигурителните вноски са изцяло за тяхна сметка и се дължат авансово върху месечен осигурителен доход между минималния и максималния месечен размер на дохода, определен със ЗБДОО за съответната година (основание чл. 6, ал. 8 от КСО). Окончателният размер на месечния им осигурителен доход се определя за периода, през който са упражнявали трудова дейност през предходната година, въз основа на доходите, декларирани в справка към годишната данъчна декларация по Законазаданъцитевърхудоходитенафизическите лица(ЗДДФЛ), който не може да бъде по-малък от минималния месечен осигурителен доход и по-голям от максималния месечен осигурителен доход (чл. 6, ал. 9 от КСО).

Тези лица са самоосигуряващите се лица и се осигуряват по ред, определен с Наредбата за обществено осигуряване на самоосигуряващите се лица, българските граждани на работа в чужбина и морските лица(НООСЛБГРЧМЛ). Задължението за осигуряване за тях възниква от деня на започване или възобновяване на трудовата дейност и продължава до нейното прекъсване или прекратяване (аргумент чл. 1, ал. 1 от НООСЛБГРЧМЛ). При започване, прекъсване, възобновяване или прекратяване на всяка трудова дейност, самоосигуряващото се лице подава декларация по утвърден образец от изпълнителния директор на НАП до компетентната териториална дирекция (ТД) на НАП, подписана от него, в 7-дневен срок от настъпване на обстоятелството (чл. 1, ал. 2 от НООСЛБГРЧМ).

На основание чл. 157, ал. 6 от КСО, осигурителните вноски за допълнително задължително пенсионно осигуряване се внасят върху доходите, за които се дължат осигурителни вноски за държавно обществено осигуряване.

Съгласно чл. 40, ал. 1, т. 2 от ЗЗО, собствениците или съдружниците в търговски дружества се осигуряват авансово върху месечен доход, който не може да бъде по-малък от минималния месечен размер на осигурителния доход за самоосигуряващите се лица и за регистрираните земеделски стопани и тютюнопроизводители, определени със ЗБДОО, и окончателно върху доходите от дейността им през календарната година, съгласно справката към данъчната декларация по реда на чл. 6, ал. 9 от КСО.

Следователно, в случай, че през периода мес. 09.2009 г. - мес. 12.2021 г. сте извършвали трудова дейност като собственик на "ЕТ" ЕООД (дейност извън тази, регламентирана в задълженията и функциите на управителя по ДУК или в случай, че нямате ДУК с договорено възнаграждение), Вие попадате в кръга на задължително осигурените лица по чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО и следва да се осигурявате по описания по-горе ред като самоосигуряващо се лице. Доколкото, съгласно чл. 1, ал. 2 от НООСЛБГРЧМ, самоосигуряващите се лица имат задължение да декларират започване, прекъсване, възобновяване или прекратяване на всяка трудова дейност, следва да декларирате тези обстоятелства в компетентната ТД на НАП като подадете декларация по утвърден образец (ОКд-5) от изпълнителния директор на НАП.

Следва да имате предвид и разпоредбата на чл. 6, ал. 11 от КСО, съгласно която за лицата, които получават доходи от дейности на различни основания по чл. 4 от кодекса, осигурителните вноски се внасят върху сбора от осигурителните им доходи, но върху не повече от максималния месечен размер на осигурителния доход, по следния ред:

1. доходи от дейности на лицата съгласно последователността, посочена в чл. 4, ал. 1 (вкл. управители на търговски дружества) и ал. 10 от КСО;

2. доходи от обезщетения, изплащани по Кодекса на труда(КТ) или по специални закони, върху които се дължат осигурителни вноски;

3. осигурителен доход като еднолични търговци, собственици или съдружници в търговски или в неперсонифицирани дружества,лица, които се облагат по реда на чл. 26, ал. 7 от ЗДДФЛ, упражняващи свободна професия и/или занаятчийска дейност, регистрирани земеделски стопани и тютюнопроизводители;

4. доходи за работа без трудово правоотношение.

Важно е да се отбележи, че упражняването на трудова дейност от лицата по чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 от КСО се установява за всеки конкретен случай в хода на административно производство по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс(ДОПК). Органите по приходите осъществяват производствата самостоятелно. При изпълнение на правомощията си, определени в чл. 12, ал. 1 от ДОПК те са независими и действат само въз основа на закона (чл. 4 от ДОПК).

Настоящото становище е принципно и е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на ДОПК, се установи фактическа обстановка различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.