НАП: Данъчно третиране по ЗДДС на безвъзмездно учредяване на право на строеж върху общински имот

В запитването е изложена следната фактическа обстановка:

В община .... е постъпило искане от Областен управител на област ...... за учредяване на безвъзмездно право на строеж върху 11 915 кв.м., представляващи част от общински имот с обща площ 58 546 кв.м. с идентификатор 44344.11.111 по КККР на с. Л, община К, категория: десета, начин на трайно ползване: пасище, мера. Правото на строеж се учредява за изграждане на обект "Подобряване проводимостта река .... и възстановяване на старото корито в участъка след устието на река .... до бензиностанция "...." с дейностите по изграждането на земно насипна дига". Обектът ще бъде разположен извън регулацията на гр. К в землището на с. Л.

Във връзка с изграждането на проекта са проведени процедури по възлагане, изготвяне и одобряване на Подробен устройствен план - парцеларен план с решение от 19.03.2018 г. на ОбС К, който е влязъл в сила от 04.05.2018 г. С решение от 14.06.2018 г. на комисията по чл. 17 от ЗОЗЗ е променено предназначението на земеделската земя във връзка с реализацията на бъдещия обект.

Зададени са следните въпроси:

Въпрос 1: Следва ли да се счита сделката за облагаема доставка и да се начислява ДДС съгласно изискванията на чл. 45, ал. 2 от ЗДДС?

Въпрос 2: Ако следва, върху какво данъчна основа следва да бъде изчислено - данъчна оценка или пазарна оценка, изготвена и одобрена по реда на чл. 41 от ЗОС?

В отговор, при съобразяване с относимата нормативна уредба, е изложено следното становище:

Съгласно разпоредбата на чл. 2, т. 1 от ЗДДС обект на облагане с данък върху добавената стойност е всяка възмездна облагаема доставка на стока или услуга. Възмездността на доставката е необходимо условие, за да се приложи механизмът на данък върху добавената стойност и съответно ЗДДС.

Определението за възмездност на доставката се извежда по аргумент на противното от § 1, т. 8 от ДР на ЗДДС, съгласно която "безвъзмездна е доставката, при която няма възнаграждение или стойността на даденото многократно надхвърля полученото".

В случаите, когато не е упражнено право на приспадане на данъчен кредит, свързано с предмета на доставката, безвъзмездното учредяване на право на строеж е извън обхвата на ЗДДС по аргумент от чл. 2, т. 1 от ЗДДС, поради което данък върху добавената стойност не следва да се начислява.

На основание чл. 6, ал. 3, т. 2 от ЗДДС, за възмездна доставка на стока за целите на закона се смята и безвъзмездното прехвърляне на собственост или друго вещно право върху стоката на трети лица, когато при производството, вноса или придобиването ѝ е приспаднат данъчен кредит изцяло, частично или пропорционално на степента на използване за независима икономическа дейност.

При условие, че се извършва доставка, която попада в обхвата на чл. 6, ал. 3, т. 2 от ЗДДС (приравнена на възмездна доставка), данъчната основа се определя по реда на чл. 27, ал. 1 от ЗДДС. Данъчната основа в този случай е равна на данъчната основа при придобиването на стоката или на нейната себестойност.

Извод: Ако при придобиването/създаването на имота, върху който се учредява безвъзмездно право на строеж, не е ползван данъчен кредит, учредяването е извън обхвата на ЗДДС и ДДС не се начислява. Ако обаче е налице хипотезата на чл. 6, ал. 3, т. 2 от ЗДДС (ползван данъчен кредит), безвъзмездното учредяване се приравнява на възмездна доставка и данъчната основа се определя по чл. 27, ал. 1 от ЗДДС - равна на данъчната основа при придобиването или на себестойността.

Настоящото становище е принципно и е изготвено въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случай че в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прави позоваване на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.

Извод: Становището има принципен характер и е приложимо само при идентична фактическа обстановка; при различни факти не може да се ползва защитата по чл. 17, ал. 3 от ДОПК.