НАП: Осигуряване и данъчно третиране на възнаграждението на синдик по КСО и ЗДДФЛ

ОТНОСНО:Прилагане на данъчното и осигурителното законодателство

В Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" ...... постъпи Ваше запитване с вх. № 94-00-1/10.01.2022 г., в което е изложена следната фактическа обстановка:

С решение на събрание на кредиторите е определено текущо възнаграждение на синдика в размер на 800 лв. без ДДС.

Поставяте следните въпроси:

1. Какъв е редът и начинът, по който следва да се осигурява синдика - като самоосигуряващо се лице съгласно правилата на чл. 9, т. 2 и т. 4 от Закона за бюджета на държавното обществено осигуряване (ЗБДОО) или на основание на чл. 4, ал. 1, т. 7 от Кодекса за социално осигуряване (КСО) във връзка с чл. 9, т. 1 от ЗБДОО по договор за управление и контрол, съгласно Приложение № 1 към чл. 9, т. 1 от същия закон?
2. Ако е приложима разпоредбата на чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО:

1. Коя сума се приема за осигурителен доход, с включен ДДС или без ДДС?
2. В какъв процент са удръжките за търговското дружество?

2.3. Кога и какви декларации трябва да се подават?

2.4. Има ли значение на каква фаза е производството по несъстоятелност и дали синдикът е временен, служебен или постоянен?

1. Дължимият данък общ доход (ДОД) по Закона за данъците върху доходите на физическите лица (ЗДДФЛ) зависи ли от горепосочените начини на осигуряване, ако зависи, кога е за сметка на синдика и кога за сметка на несъстоятелния длъжник (юридическото лице)?

С оглед така изложената фактическа обстановка и действащото законодателство, изразявам следното становище:

Фигурата на синдика, правата, задълженията, назначаването и освобождаването му са уредени в Търговския закон (ТЗ). По-детайлно техните правомощия са определени в глава четиридесет и втора от ТЗ. Съгласно чл. 656, ал. 1 от ТЗ съдът по несъстоятелността назначава синдика, избран от първото събрание на кредиторите, ако той отговаря на изискванията по чл. 655 и е дал за това предварително писмено съгласие с нотариална заверка на подписа. Той извършва представителство и управление в изпълнение на правомощията си по чл. 658 от ТЗ, легитимирани с издаденото от съда по несъстоятелността решение. Синдикът осъществява правомощията си съобразно с развитието на производството по несъстоятелност и постановеното от съда.

На основание чл. 661, ал. 1 и 6 от ТЗ синдикът получава за своята работа възнаграждение - текущо и окончателно, чийто размер се определя от събранието на кредиторите. Решение за начина на определяне на окончателното възнаграждение може да бъде взето и преди приключване на дейността на синдика. В случаите, когато събранието на кредиторите не е могло да вземерешение заизбор на синдик или решение за определяне на възнаграждението на синдика, то се определя от съда.

По прилагане на осигурителното законодателство:

Обвързването на осигуряването с полагането на труд е основополагащо за държавното обществено осигуряване (ДОО). За да възникне задължение за осигуряване, е необходимо лицето да извършва трудова дейност по смисъла на Кодекса за социално осигуряване (КСО). Основание за това е разпоредбата на чл. 10, ал. 1 от КСО, съгласно която осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 и чл. 4а, ал. 1 и за която са внесени или дължими осигурителни вноски и продължава до прекратяването й.

В КСО няма легална дефиниция на понятието "трудова дейност". За целите на осигуряването, достатъчно е лицето да попадне в кръга на задължително осигурените по чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 от КСО като упражняващо дейност на някое от посочените основания, за да възникне задължение за внасяне на осигурителни вноски за него. Осигурителните вноски за ДОО се дължат върху доходите от трудова дейност.

Доходът, върху който се дължат осигурителни вноски, включва всички възнаграждения, включително начислените и неизплатени или неначислените и други доходи от трудова дейност (основание чл. 6, ал. 2 от КСО). Осигурителните вноски за работниците и служителите и за лицата по чл. 4, ал. 1, т. 7 и 8 (вкл. синдиците) се дължат върху получените, включително начислените и неизплатените, брутни месечни възнаграждения или неначислените месечни възнаграждения, но върху не по-малко от минималния осигурителен доход по ал. 2, т. 3, а за лицата, за които не е определен минимален осигурителен доход - минималната месечна работна заплата за страната и не повече от максималния месечен размер на осигурителния доход (основание от чл. 6, ал. 3 от КСО и чл. 1, ал. 5 от Наредба за елементите на възнаграждението и за доходите, върху които се правят осигурителни вноски (НЕВДПОВ)).

От цитираните норми на ТЗ е видно, че за осъществяваната трудова дейност синдикът получава възнаграждение (доход).

Съгласно чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО задължително осигурениза общо заболяване и майчинство, инвалидност поради общо заболяване, старост и смърт, трудова злополука и професионална болест и безработица са управителите и прокуристите на търговски дружества, на еднолични търговци, на техните клонове и на клоновете на чуждестранни юридически лица, членовете на съвети на директорите, на управителни и надзорни съвети и контрольорите на търговски дружества, синдиците и ликвидаторите, както и лицата, работещи по договори за управление на неперсонифицирани дружества и лицата, на които е възложено управлението и/или контролът на държавни и общински предприятия по глава девета от ТЗ, техни поделения или на други юридически лица, създадени със закон.

Лицата, родени след 31 декември 1959 г., задължително се осигуряват и за допълнителна пенсия в универсален пенсионен фонд, ако са осигурени във фонд "Пенсии", съответно във фонд "Пенсии за лицата по чл. 69", на държавното обществено осигуряване, с изключение на лицата, осигуряващи се по реда на чл. 4б. Доходът, върху който се внасят осигурителни вноски за допълнително задължително пенсионно осигуряване в универсален пенсионен фонд, е доходът, върху който се дължат осигурителни вноски за ДОО (чл. 127, ал. 1 и чл. 157, ал. 6 от КСО).

Задължителното здравно осигуряване се извършва по реда на чл. 40, ал. 1, т. 1 от Закона за здравното осигуряване (ЗЗО) - върху доход, върху който се дължат вноски за ДОО, определен съгласно КСО.

Според Националната класификация на професиите и длъжностите (НКПД 2011) длъжността "синдик" е в клас 2 "Специалисти", група 241 "Финансови специалисти", с код 24116014. Минималният месечен размер на осигурителния доходпо основни икономически дейности и квалификационни групи професии (минимален осигурителен праг) за съответната година се определя с приложение № 1 към чл. 9, т. 1 от ЗБДОО.

Дължимите осигурителни вноски се разпределят между осигурителя(търговското дружество)и осигуреното лице(синдика) по реда, определен в чл. 6, ал. 3 и чл. 157, ал. 3 от КСО (в зависимост от това дали лицето е родено преди 1 януари 1960 г. или след 31 декември 1959 г.), и чл. 40, ал. 1, т. 1 от ЗЗО.

Освен задължение за внасяне на осигурителни вноски на основание чл. 5, ал. 4 от КСО осигурителите периодично представят в Националната агенция по приходите (НАП) данни за осигурителния доход и стаж и други персонални данни за всяко лице, подлежащо на осигуряване (декларация образец № 1) и за дължимите от осигурителя задължителни осигурителни вноски и данък по Закона за данъците върху доходите на физическите лица (декларация образец № 6). Данните по чл. 5, ал. 4 от КСО се подават по ред, определен в Наредба № Н-13 от 17.12.2019 г. за съдържанието, сроковете, начина и реда за подаване и съхранение на данни от работодателите, осигурителите за осигурените при тях лица, както и от самоосигуряващите се лица (Наредба № Н-13/2019 г.).

Съгласно чл. 4, ал. 1, т. 1 от Наредба № Н-13/2019 г., декларация образец № 1 се подава в съответната компетентна териториална дирекция на Националната агенция за приходите (ТД на НАП) от работодатели, осигурители и техните клонове и поделения - за всеки календарен месец:

а) до 25-о число на месеца, следващ месеца, за който се отнасят данните, включително и при полагащо се обезщетение на трудоустроено лице, на което не е предоставена подходяща работа; при начислено или изплатено възнаграждение за същия месец след този срок - до края на месеца, в който е начислено или изплатено възнаграждението;

б) до 25-о число на месеца, следващ месеца на начисляването или изплащането на допълнителни доходи от трудова дейност, начислени или изплатени след 25-о число на месеца, следващ месеца, през който е положен трудът; в сроковете за внасяне на осигурителните вноски по чл. 7, ал. 12, т. 1, 2 и 4 от КСО за лицата, на които за осигурителен стаж се зачита времето по чл. 9, ал. 3, т. 1, 2 и 5 от КСО.

Декларация образец № 6 се подава в съответната компетентна ТД на НАП от работодателите, осигурителите и техните клонове и поделения за дължимите осигурителни вноски и вноските за фонд "Гарантирани вземания на работниците и служителите (ГВРС)" - едновременно с подаване на декларация образец № 1 (чл. 4, ал. 3, т. 1 от Наредба № Н-13/2019 г.).

Съгласно указанията за попълване на декларация образец № 1 "Данни за осигуреното лице", която е приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба Н-13/2019 г., за синдиците в точка 12 "Вид осигурен"се вписва код 10.

На основание чл. 2, ал. 4 от Наредба № Н-13/2019 г. всяко от декларираните месечни задължения по ал. 2, т. 2 (общия размер на сумите за дължимите вноски за ДОО, Учителския пенсионен фонд, допълнителното задължително пенсионно осигуряване, здравното осигуряване и вноски за фонд "ГВРС" от декларация образец № 6) за месеците след 31 декември 2013 г. трябва да бъде равно на изчислените задължителни осигурителни вноски и/или вноските за фонд "ГВРС" от подадените декларация/и образец № 1.

Видно от цитираните разпоредби, осигурителното законодателство не прави разлика между видовете синдици - временен, постоянен или служебен, поради което неговото осигуряване се извършва по реда на чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО във връзка с чл. 9, т. 1 и 4 от ЗБДОО и задължението за внасяне на осигурителни вноски и подаването на осигурителни декларации възниква с оглед на упражняваната от него трудова дейност. Следователно разпоредбата на чл. 9, т. 2 от ЗБДОО, която определя минималния месечен размер на осигурителния доход за самоосигуряващите се лица (това са лицата посочени в чл. 4, ал. 3, т. 1, 2 и 4 от КСО) не е приложима за синдика, който не попада в обхвата на самоосигуряващите се лица.

С оглед на непълната фактическа обстановка, в случай, че синдика упражнява и друг вид трудова дейност и получава доходи, Ви обръщам внимание, че на основание чл. 6, ал. 11 от КСО за лицата, които получават доходи от дейности на различни основания по чл. 4, осигурителните вноски се внасят върху сбора от осигурителните им доходи, но върху не повече от максималния месечен размер на осигурителния доход, по следния ред:

1. доходи от дейности на лицата съгласно последователността, посочена в чл. 4, ал. 1 и 10 (в т. ч. доходи на синдици);

2. доходи от обезщетения, изплащани по Кодекса на труда или по специални закони, върху които се дължат осигурителни вноски;

3. осигурителен доход като еднолични търговци, собственици или съдружници в търговски или в неперсонифицирани дружества, лица, които се облагат по реда на чл. 26, ал. 7 от Закона за данъците върху доходите на физическите лица, упражняващи свободна професия и/или занаятчийска дейност, регистрирани земеделски стопани и тютюнопроизводители;

4. доходи за работа без трудово правоотношение.

По прилагане на данъчното законодателство:

За целите на данъчното облагане, възнагражденията получавани от лицата, избрани и назначени за синдик на дружество, обявено в несъстоятелност, са приравнени на такива от трудови правоотношения. Регламентирани са в параграф 1 от ДР т. 26, б. "д" на Закона за данъците върху доходите на физическите лица (ЗДДФЛ), а именно: "Трудови правоотношения са правоотношения с лица, получаващи доходи от изборни длъжности".

Данък се дължи съгласно чл. 24 и чл. 42 от ЗДДФЛ.

Данъкът не зависи от начина на осигуряване и винаги е за сметка на лицето, на което се изплаща възнаграждението.

Както бе посочено по-горе, правомощията на синдика в производството по несъстоятелност са регламентирани в чл. 658 от Търговския закон (ТЗ) и произтичат от съдебното решение за откриване на процедурата по несъстоятелност и от назначаването му като орган на несъстоятелността. Синдикът извършва представителство и управление в изпълнение на правомощията си по чл. 658 от ТЗ, легитимирани с издаденото от съда по несъстоятелността решение. Синдикът осъществява правомощията си съобразно с развитието на производството по несъстоятелност и постановеното от съда. В този случай по силата на изричната разпоредба на чл. 3, ал. 3, т. 2 от ЗДДС, дейността, уредена в закон и свързана с управление и контрол срещу възнаграждение, не е независима икономическа дейност и не възниква задължение за ДДС.