НАП: Осигурителен и данъчен режим на възнагражденията на синдици на търговски дружества

Изх. № М-94-П-77

Дата: 08. 03. 2023 год.

КСО, чл. 4, ал. 1, т. 7;

КСО, чл. 5, ал. 1;

КСО, чл. 5, ал. 2;

КСО, чл. 5, ал. 4;

КСО, чл. 6, ал. 3, т. 7;

КСО, чл. 6, ал. 3, т. 8;

КСО, чл. 6, ал. 3, т. 9;

КСО, съгласно чл. 6, ал. 11;

КСО, чл. 157, ал. 6;

ЗЗО, чл. 40, ал. 1, т. 1;

ЗДДФЛ, чл. 24, ал. 1;

ЗДДФЛ, чл. 42, ал. 1;

ЗДДФЛ, чл. 42, ал. 2;

ЗДДФЛ, § 1, т. 26, буква "з" от ДР на ЗДДФЛ;

ЗДДС, чл. 3, ал. 1;

ЗДДС, чл. 3, ал. 3, т. 1;

ЗДДС, чл. 3, ал. 3, т. 2;

ЗДДС, чл. 8.

Във Ваше запитване, постъпило в Централно управление на Националната агенция за приходите (НАП) с вх. № М-94-П-77/2022 г., e изложена следната фактическа обстановка:

Със заповед на Министъра на правосъдието № ЛС-04-336 от 23.05.2019 г., обнародвана в ДВ бр. 47/ 2019 г., сте включена в списъка на лицата, които могат да бъдат назначавани за синдици.

С Определение № 265359/ 22.11.2021 ф. по т.д. № 1965/ 2015 г., VI - 17 с-в, ТО на СГС сте назначена за синдик на ......................../несъстоятелност/ с месечно възнаграждение в размер на 800 /осемстотин/ лв. На 25.11.2021 г. с нарочен акт, съобразно указанията на съда по несъстоятелността, сте встъпила в длъжност.

В Определение от 10.01.2022 г. съдът по несъстоятелността е оставил без уважение искането Ви за разрешаване разпореждането със суми над определеното Ви възнаграждение по особената сметка на синдика за заплащане на данъчни и осигурителни вноски, като се е мотивирал, че те са в тежест на самия синдик, а не на несъстоятелния длъжник, който синдик е самоосигуряващо се лице.

Поставяте следните въпроси:

1. Лицата, назначени за синдици на търговски дружества, самоосигуряващи лица ли са? Приходите от възнаграждението на синдика включват ли се в облагаемия оборот по смисъла на ЗДДС?
2. В случай че синдикът не е самоосигуряващо се лице, то кой е осигурителят?
3. За кои осигурителни рискове задължително се осигуряват лицата, назначени за синдици, и за чия сметка се внасят осигурителните вноски?
4. В какъв размер са данъчните и осигурителни вноски при възнаграждение в размер на 800 лв. и как се разпределят между осигуреното лице и осигурителя?

На основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходитеи съобразявайки относимата нормативна уредба, изразявам следното становище по зададените от Вас въпроси:

По прилагане на осигурителното законодателство:

Съгласно чл. 5, ал. 2 от Кодекса за социално осигуряване (КСО) самоосигуряващо е физическо лице, което е длъжно да внася осигурителни вноски за своя сметка. В това качество са:

1. лицата, регистрирани като упражняващи свободна професия и/или занаятчийска дейност;

2. лицата, упражняващи трудова дейност като еднолични търговци, собственици или съдружници в търговски дружества, физическите лица - членове на неперсонифицирани дружества и лицата, които се облагат по реда на чл. 26, ал. 7 от Закона за данъците върху доходите на физическите лица(ЗДДФЛ);

3. регистрираните земеделски стопани и тютюнопроизводители.

Осигуряването им се провежда по реда на чл. 4, ал. 3, т. 1, 2 и 4 от КСО.

Видно от гореизложеното синдиците не попадат в кръга на самоосигуряващите се лица.

Съгласно чл. 5, ал. 1 от КСО осигурител е всяко физическо лице, юридическо лице или неперсофиницирано дружество, както и други организации, които имат задължение по закон да внасят осигурителни вноски за други физически лица. От дефиницията се извличат основните характеристики на осигурителя:

1. Субект, чийто правен статут е сред изброените в легалната дефиниция: всяко физическо лице, юридическо лице или неперсофиницирано дружество, както и други организациие задължено по силата на закона да внася осигурителни вноски за други лица.
2. Осигурителни вноски се внасят за осигурени лица, които са винаги физически лица.

Задължението касае внасянето на осигурителните вноски, които са за сметка на осигурителя, и на тези, които са за сметка на съответните физически лица. Придобиването на качеството осигурител е резултат от съвкупното изпълнение на двете основни характеристики.

Друго задължение на осигурителя е периодично да представя данни в Националната агенция за приходите на основание чл. 5, ал. 4, ал. 1 и ал. 2 от КСО по реда наНаредба №Н-13 от 17 декември 2019 г. за съдържанието, сроковете, начина и реда за подаване и съхранение на данни от работодателите, осигурителите за осигурените при тях лица, както и от самоосигуряващите се лица.

Предвид гореизложеното, осигурителза Вас се явява ............ в което сте назначена за синдик.

Правомощията на синдика в производството по несъстоятелност са регламентирани в чл. 658 от Търговския закон (ТЗ) и произтичат от съдебното решение за откриване на процедурата по несъстоятелност и от назначаването му като орган на несъстоятелността. Синдикът има правомощия да управлява дружеството и да го представлява.

Същите попадат в кръга на осигурените лица, които подлежат на задължително осигуряване за всички осигурени социални рискове по реда на чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО. Съгласно тази разпоредба задължително осигурени за общо заболяване и майчинство, инвалидност поради общо заболяване, старост и смърт, трудова злополука и професионална болест и безработица са управителите и прокуристите на търговски дружества и на еднолични търговци и на техните клонове, членовете на съвети на директорите, на управителни и надзорни съвети и контрольорите на търговски дружества, синдиците и ликвидаторите, както и лицата, работещи по договори за управление на неперсонифицирани дружества и лицата, на които е възложено управлението и/или контролът на държавни и общински предприятия по глава девета от ТЗ, техни поделения или на други юридически лица, създадени със закон.

Осигурителните вноски за лицата по чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО се дължат върху получените, включително начислените и неизплатените или неначислените месечни възнаграждения, но върху не по-малко от минималния осигурителен доход по основни икономически дейности и квалификационни групи професии и върху не повече от максималния месечен размер на осигурителния доход, определен със Закона за бюджета на държавното обществено осигуряване (ЗБДОО) за съответната година (чл. 6, ал. 3 от КСО).

Минимален месечен размер на осигурителния доход по основни икономически дейности и квалификационни групи професии се определя за всяка календарна година в Приложение № 1 към чл. 9, т. 1 от ЗБДОО за съответната година (респективно Приложение №1А от ЗБДОО за 2022 г. за периода 01.04.2022 г.-31.12.2022 г.).

Минималният осигурителен доход се определя като длъжността на лицето се отнася към съответния клас от структурата на НКПД-2011, към който принадлежи. Деветте колони на таблицата на Приложение №1 съответстват на деветте класа професии от структурата на НКПД-2011. Прилагайки действащия класификатор и утвърдената със Заповед № РД01-931/27.12.2010 г. структура, длъжността "синдик" е в клас 2 "Специалисти", подклас 24 "Стопански и административни специалисти", група 241 - "Финансови специалисти", с код 24116013. Минималният месечен размер на осигурителния доход за синдиците е определен в колона 2 на Приложение № 1 към чл. 9 от ЗБДОО за съответната година (респективно Приложение №1А към чл. 9 от ЗБДОО за 2022 г. за периода 01.04.2022 г.-31.12.2022 г.).

Размерите на осигурителните вноски за 2021 г., и за 2022 г. за фондовете на държавното обществено осигуряване са определени в чл. 6, ал. 1 от КСО, за допълнително задължително пенсионно осигуряване - в чл. 157, ал. 1, 3 и 4 от КСО, и за здравно осигуряване - в чл. 2 от ЗБНЗОК за 2021 г. и за 2022 г.

Съгласно чл. 2 и чл. 3 от Закона за прилагане разпоредбите на Закона за държавния бюджет на Република България за 2021 г., Закона за бюджета на държавното обществено осигуряване за 2021 г. и Закона за бюджета на Националната здравноосигурителна каса за 2021 г.до 31 март 2022 г.се прилагат размерите, определени в тези закони за 2021 г.

Съгласно §10 от Преходните и заключителни разпоредби на ЗБДОО за 2022 г. е отменен чл. 2 от горецитирания закон. За 2022 г. се прилагат ЗБДОО за 2022 г. (обн. ДВ, бр. 18 от 04.03.2022 г.) и ЗБНЗОК за 2022 г. (обн. ДВ, бр. 18 от 04.03.2022 г.).

Във връзка с чл. 1 от Закон за прилагане на разпоредби на Закона за държавния бюджет на Република България за 2022 г., Закона за бюджета на държавното обществено осигуряване за 2022 г. и Закона за бюджета на Националната здравноосигурителна каса за 2022 г.(обн. ДВ, бр. 104 от 2022 г.). до приемането на Закон за държавния бюджет на Република България за 2023 г., Закон за бюджета на държавното обществено осигуряване за 2023 г. и Закон за бюджета на Националната здравноосигурителна каса за 2023 г., но за срок не по-дълъг от три месеца, и на основание чл. 2 от закона се прилагат разпоредбите на ЗБДОО за 2022 г.

Размерите на осигурителните вноски за фондовете на ДОО се определят като процент от осигурителния доход на осигурените лица и са следните:

1. За фонд "Пенсии" за лицата, работещи при условията на трета категория труд, са както следва:

- за лицата, родени преди 1 януари 1960 г. - 19,8 на сто;

- за лицата, родени след 31 декември 1959 г. -14,8 на сто.

2. Фонд " Общо заболяване и майчинство" - 3,5 на сто.

3. Фонд "Безработица"- 1 на сто.

4. Фонд ""Трудова злополука и професионална болест" - от 0,4 до 1,1 на сто.

Осигурителните вноски се разпределят между осигурителя и осигуреното лице по реда, определен в чл. 6, ал. 3, т. 7, 8 и 9 от КСО.

Осигурителните вноски за фонд "Трудова злополука и професионална болест" за лицата по чл. 4, ал. 1 и ал. 10 от КСО са определени в зависимост от икономическата дейност на осигурителя съгласно Класификацията на икономическите дейност (КИД-2008) в Приложение №2 към чл. 14 на ЗБДОО за 2021 г., в Приложение № 2 към чл. 14, т. 1 и Приложение №2А към чл. 14, т. 2 към ЗБДОО за 2022 г. Те са изцяло за сметка на осигурителите. В случая икономическата дейност на осигурителя не е посочена в запитването, поради което не може да се определи размерът на осигурителната вноска за този фонд.

Размерът на осигурителните вноски за допълнително задължително пенсионно осигуряване в универсален пенсионен фонд за лицата, родени след 31.12.1959 г., е 5 на сто.

Съгласно чл. 2 от ЗБНЗОК за 2021 г., и за 2022 г. задължителната здравноосигурителна вноска е в размер 8 на сто.

Върху доходите, върху които се дължат вноски за държавното обществено осигуряване, се дължат осигурителни вноски и за допълнително задължително пенсионно осигуряване и здравно осигуряване (основание чл.157, ал. 6 от КСО и чл. 40, ал. 1, т. 1 от ЗЗО).

Осигурителните вноски за лицата по чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО (в това число синдиците), които са родени след 31.12.1959 г., се разпределят между осигурител и осигурено лице в съотношение, което е определено в чл. 6, ал. 3, чл. 157, ал. 3 КСО и чл. 40, ал. 1, т. 1 от ЗЗО, и са следните:

Общият размер на задължителните осигурителни вноски за сметка на осигурителя ....................... не може да се определи, тъй като не е посочена икономическата му дейност, за да се определи размерът на осигурителната вноска за фонд "ТЗПБ". Общият размер на осигурителните вноски за сметка на осигуреното лице е 13,78%.

Както е посочено по-горе, минималният месечен осигурителен доход за длъжността е в зависимост от икономическата дейност на осигурителя. В конкретния случай не може да се посочи дали 800 лв. месечно възнаграждение е равно и по-голямо от минималният месечен осигурителен праг. За да бъде сумата от 800 лв. месечен осигурителен доход за длъжността "синдик", този доход не трябва да бъде по-малък от определения минимален месечен размер на осигурителния доход за длъжността по основната икономическа дейност на осигурителя, посочен в Приложение № 1 към чл. 9 от ЗБДОО за съответните години.

Тъй като в запитването е посочено, че синдикът е и самоосигуряващо се лице, следва да се има предвид, че съгласно чл. 6, ал. 11 от КСО за лицата, които получават доходи от дейности на различни основания по чл. 4, осигурителните вноски се внасят върху сбора от осигурителните им доходи, но върху не повече от максималния месечен размер на осигурителния доход, по следния ред:

1. доходи от дейности на лицата съгласно последователността, посочена в чл. 4, ал. 1 и 10;

2. доходи от обезщетения, изплащани по Кодекса на труда или по специални закони, върху които се дължат осигурителни вноски;

3. осигурителен доход като еднолични търговци, собственици или съдружници в търговски или в неперсонифицирани дружества, лица, които се облагат по реда на чл. 26, ал. 7 от ЗДДФЛ, упражняващи свободна професия и/или занаятчийска дейност, регистрирани земеделски стопани и тютюнопроизводители;

4. доходи за работа без трудово правоотношение.

По прилагане на данъчното законодателство:

1. По Закона за данъците върху доходите на физическите лица(ЗДДФЛ)

Предвид разпоредбата на чл. 658 от ТЗ едно от основните правомощия на синдика е да представлява предприятието и да управлява текущите му дела. Следователно, тъй като осъществяваната дейност е по управление и контрол, придобитите във връзка с нея възнаграждения представляват доходи от управление и контрол. На основание § 1, т. 26, буква "з" от допълнителните разпоредби на ЗДДФЛ по смисъла на този закон правоотношенията по договори за управление и контрол, включително с членовете на управителни и контролни органи на предприятия, извън случаите по чл. 37, ал. 1, т. 9 от същия закон, се дефинират като трудови правоотношения.

Облагаемият доход и годишната данъчна основа за доходите по трудови правоотношения се определят по реда на Раздел I от глава пета на ЗДДФЛ. Съгласно чл. 24, ал. 1 от закона облагаемият доход от трудови правоотношения е трудовото възнаграждение и всички други плащания в пари и/или в натура от работодателя или за сметка на работодателя, с изключение на доходите, посочени в ал. 2.

На основание чл. 42, ал. 1 от ЗДДФЛ авансовият данък за доходите от трудови правоотношения се определя от работодателя месечно на базата на месечна данъчна основа. Съгласно чл. 42, ал. 2 от ЗДДФЛ месечната данъчна основа се определя, като облагаемият доход по чл. 24, начислен за съответния месец, се намалява с удържаните от работодателя задължителни осигурителни вноски, които са за сметка на физическото лице, по реда на КСО и ЗЗО или за задължително осигуряване в чужбина. Месечната данъчна основа се намалява с размера на данъчните облекчения, предвидени в чл. 42, ал. 3 от ЗДДФЛ, при положение че съответното лице има право. Размерът на дължимия данък се определя, като месечната данъчна основа по чл. 42, ал. 3 от ЗДДФЛ се умножи по данъчна ставка 10 на сто (чл. 42, ал. 4 от ЗДДФЛ). Данъкът се удържа от работодателя при окончателното изплащане на облагаемия доход, начислен за съответния месец.

2. По Закона за данък върху добавената стойност(ЗДДС)

Съгласно разпоредбата на чл. 3, ал. 1 от ЗДДС данъчно задължено лице е всяко лице, което извършва независима икономическа дейност, без значение от целите и резултатите от нея. Алинея 2 от цитираната разпоредба определя като независима икономическа дейност дейността на производители, търговци и лица, предоставящи услуги, включително в областта на минното дело и селското стопанство, както и упражняването на свободна професия, включително на частен съдебен изпълнител и нотариус. Изречение второ на същата разпоредба разширява кръга на независимата икономическа дейност, като постановява, че такава дейност "е и всяка дейност, осъществявана редовно или по занятие срещу възнаграждение".

С оглед нормата на чл. 8 от ЗДДС дейността на физическите лица, изразяваща се в извършване на определена престация спрямо трето лице, която е оценима в пари, и няма за предмет прехвърлянето на собственост или друго вещно право върху вещи, представлява дейност по предоставяне на услуги по смисъла на чл. 3, ал. 2, изречение първо от ЗДДС.

В ал. 3 на чл. 3 от ЗДДС изрично са посочени случаите, при които извършваната дейност не е независима икономическа дейност.

Съгласно промяната, регламентирана в т. 1 на чл. 3, ал. 3 от ЗДДС (изм. и доп.-ДВ, бр. 96 от 2019 г., в сила от 01.01.2020 г.), дейността, осъществявана от физически лица по трудово правоотношение, по правоотношение, приравнено на трудово, или по всяко друго правоотношение, което създава взаимоотношения, подобни на тези на работодател и наето лице във връзка с условията на работа, възнаграждението и отговорността на работодателя, не е независима икономическа дейност. Не е независима и дейността на физическите лица, които не са еднолични търговци, за осъществяваната от тях дейност, уредена в закон, по управление и контрол на юридически лица (чл. 3, ал. 3, т. 2 от ЗДДС).

Правомощията на синдика в производството по несъстоятелност са регламентирани в чл. 658 от ТЗ. Видно от цитираните разпоредби в обхвата на правомощия му се включват изпълнението на присъщите за управлението на юридическо лице задачи по организация, ръководство и представителство на същото, независимо че същите са ограничени до управление на имуществото на длъжника - уточнение, издирване и осребряване на имуществото, издирване и уточнение на кредиторите, събиране на вземанията на длъжника и внасяне на сумите по специална банкова сметка, за периода на производството по несъстоятелност. В този случай, по силата на изричната разпоредба на чл. 3, ал. 3, т. 2 от ЗДДС следва да се приеме, че дейността на синдика не е независима икономическа дейност, съответно същият не се явява данъчно задължено лице по чл. 3, ал. 1 от същия закон.

ЗАМ. ИЗПЪЛНИТЕЛЕН ДИРЕКТОР НА НАП:

/ГЕОРГИ АРНАУДОВ/