2_842/15.03.2024г.
ЗДДС; чл.126 а
Чл.126 б
ОТНОСНО: приложението на чл.126а и чл.126б от ЗДДС при несъбираеми вземания
В дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" е постъпило Ваше писмено запитване, заведено по регистъра на дирекцията под вх.№ ........2024г, с което искате разяснение на разпоредбите на чл.126а и чл.126б от ЗДДС при следната фактическа обстановка:
Дружеството има несъбираеми вземания от клиент с данъчни основи в размер до 100 000 лв., на основание издадени три броя фактури от м.08.2019г и м.09.2019г. за извършени услуги. Получателят по доставките е регистриран по ЗДДС към датата на получаване на услугите и е упражнил данъчен кредит по така издадените фактури.
Получателят и доставчикът по доставката не са свързани лица към момента на доставката и/или към настоящият момент.
Дружеството получател е обявено в ликвидация. Заведено е съдебно дело и с решението по делото е присъдено задължението на клиента да бъде погасено.
Изпращани са покани за плащане до получателя, които са без резултат и вземането не е погасено.
Извършена е продажба на имуществото на получателя от ЧСИ.
От ЧСИ е издадено удостоверение след продажбата на движимо и недвижимо имущество на получателя по доставките, от което е видно, че вземането на доставчика не е и няма да бъде удовлетворено.
След получаване на удостоверението от ЧСИ за извършеното разпределение на сумите от продажбата на движимо и недвижимо имущество, е изпратено писмено уведомление до получателя, с което доставчикът го уведомява, че счита съответното вземане за несъбираемо, като до момента на подаване на писменото запитване доставчикът не е получил доказателството, че уведомлението му е изпратено до адреса на управление на получателя.
В тази връзка е зададен въпроса: може ли дружеството да извърши корекция на несъбираемите вземания по реда на чл.126а от ЗДДС?
Предвид изложената фактическа обстановка и относимата нормативна уредба, изразявам следното принципно становище:
Със ЗИД на ЗДДС (обн. ДВ брой 102 от 2022г.) в сила от 01.01.2023г. са направени промени в ЗДДС във връзка с намаляване на данъчната основа и начислен ДДС при несъбираеми вземания, като се въвеждат разпоредбите на глава Тринадесета "а".
Съгласно чл. 126а, ал.1 от закона, при пълно или частично неплащане по облагаема доставка с място на изпълнение на територията на страната, по която вземането е несъбираемо, доставчикът, регистрирано по този закон лице, намалява данъчната основа и начисления данък по доставката, когато са налице едновременно следните условия:
1. издадена е фактура за доставката и са спазени изискванията на чл. 86;
2. получателят и доставчикът по доставката не са свързани лица към момента на доставката и/или към момента, в който е възникнало съответното обстоятелство по ал. 2;
3. не е извършено възмездно прехвърляне на вземането;
4. доставчикът може да докаже, че е предприел действия за събиране на вземанията по доставката;
5. доставчикът е уведомил писмено получателя, който е бил регистрирано по този закон лице към момента на доставка, че счита съответното вземане за несъбираемо на основание ал. 2 на чл.126а от закона и разполага с доказателства, че уведомлението му е било изпратено до адреса на управление на получателя.
На основание чл.126а, ал.2 от ЗДДС, вземането по доставка се счита за несъбираемо, когато настъпи едно от следните обстоятелства:
1. изтичане на три години за вземане с тригодишен давностен срок или на пет години за вземане с петгодишен давностен срок от момента, в който вземането е станало изискуемо;
2. с влязло в сила съдебно решение е постановено, че вземането или част от него е недължимо, като вземането се счита за несъбираемо само по отношение на недължимата част;
3. вземането е погасено по силата на закон;
4. след приключване на изпълнително производство вземането е останало изцяло или частично несъбрано;
5. производство по несъстоятелност на длъжника - получател по доставката, е прекратено с утвърден оздравителен план, в който се предвижда непълно удовлетворяване на вземането на доставчика, като вземането се счита за несъбираемо до размера на неудовлетворената част;
6. изтичане на 365 дни за вземане в размер до 600 лева от момента, в който вземането е станало изискуемо;
7. длъжникът - получател по доставката, е заличен след приключило производство по несъстоятелност или ликвидация, като при частично неудовлетворено вземане вземането се счита за окончателно несъбираемо до размера на неудовлетворената част.
За "частично плащане по доставка", съгласно чл.126а, ал.3 от закона се приема, че данъкът е пропорционално включен в размера на извършеното плащане.
С чл.126в от ЗДДС са въведени ограничения на приложението на чл.126а от закона, като намаляване на данъчна основа и начислен данък при несъбираемо вземане не се извършва, когато регистрираното лице - доставчик, е знаело или е било длъжно да знае към момента на доставката, че няма да получи дължимата сума по доставката. Приема се, че доставчикът е бил длъжен да знае, когато доставката е привидна, заобикаля закона или е на цена, която значително се отличава от пазарната цена.
Когато получателят по доставката е бил регистрирано лице към момента на доставката, какъвто е настоящия случай, и са изпълнени условията, посочени в чл. 126а, ал. 1 от закона, намалението на данъчната основа и на начисления данък се извършва от доставчика по реда на чл. 126б, ал. 1 от ЗДДС, чрез издаване на кредитно известие по чл. 115 до размера на пълното или частично неплащане по доставката.
Предвид разпоредбата на чл. 126б, ал. 9 от закона, при пълно или частично неплащане по облагаема доставка с данъчна основа в размер до 100 000 лв., в тримесечен срок от изтичане на данъчния период, през който е възникнало съответното обстоятелство по чл. 126а, ал. 2, т. 1 - 6, доставчикът издава кредитно известие към издадена фактура с начислен данък само когато получателят по доставката е упражнил право на приспадане на данъчен кредит по тази фактура.
Доставчикът подава декларация по чл. 125, ал. 1 от ЗДДС и отчетни регистри по чл. 124 от закона за периода, през който е издадено кредитното известие, и по ред, определен в правилника за прилагане на закона.
Предвид гореизложеното, изпълнението на всяко от условията на чл.126а, ал. 1 от закона, наличието на обстоятелство по чл.126а, ал.2 от закона, както и липсата на ограниченията по чл.126в от с.з. следва да бъде преценено от дружеството въз основа на всички налични доказателства във връзка с доставките.
Преценка и анализ на конкретните факти и обстоятелства може да бъде извършена в контролно производство по реда на ДОПК, в което органите по приходите действат самостоятелно и независимо.
В запитването е изложена следната фактическа обстановка: дружеството има несъбираеми вземания от клиент с данъчни основи в размер до 100 000 лв., възникнали въз основа на три броя фактури, издадени през м.08.2019 г. и м.09.2019 г. за извършени услуги. Получателят по доставките е бил регистриран по ЗДДС към датата на получаване на услугите и е упражнил право на данъчен кредит по тези фактури. Получателят и доставчикът не са свързани лица нито към момента на доставката, нито към настоящия момент.
Дружеството - получател е обявено в ликвидация. Заведено е съдебно дело и с решението по делото е присъдено задължението на клиента да бъде погасено. Изпращани са покани за плащане до получателя, които са останали без резултат и вземането не е погасено. Извършена е продажба на имуществото на получателя от частен съдебен изпълнител (ЧСИ). След продажбата на движимо и недвижимо имущество на получателя ЧСИ е издал удостоверение, от което е видно, че вземането на доставчика не е и няма да бъде удовлетворено.
След получаване на удостоверението от ЧСИ за извършеното разпределение на сумите от продажбата на движимо и недвижимо имущество, доставчикът е изпратил писмено уведомление до получателя, с което го уведомява, че счита съответното вземане за несъбираемо. Към момента на подаване на писменото запитване доставчикът не разполага с доказателство, че уведомлението му е изпратено до адреса на управление на получателя.
Въпрос: може ли дружеството да извърши корекция на несъбираемите вземания по реда на чл. 126а от ЗДДС?
Във връзка с поставения въпрос се посочва, че със ЗИД на ЗДДС (обн. ДВ, бр. 102 от 2022 г.), в сила от 01.01.2023 г., са направени промени в ЗДДС относно намаляване на данъчната основа и начисления ДДС при несъбираеми вземания, като е въведена глава тринадесета "а".
Съгласно чл. 126а, ал. 1 от ЗДДС, при пълно или частично неплащане по облагаема доставка с място на изпълнение на територията на страната, по която вземането е несъбираемо, доставчикът - регистрирано по този закон лице, намалява данъчната основа и начисления данък по доставката, когато са налице едновременно следните условия:
- 1. издадена е фактура за доставката и са спазени изискванията на чл. 86;
- 2. получателят и доставчикът по доставката не са свързани лица към момента на доставката и/или към момента, в който е възникнало съответното обстоятелство по ал. 2;
- 3. не е извършено възмездно прехвърляне на вземането;
- 4. доставчикът може да докаже, че е предприел действия за събиране на вземанията по доставката;
- 5. доставчикът е уведомил писмено получателя, който е бил регистрирано по този закон лице към момента на доставка, че счита съответното вземане за несъбираемо на основание ал. 2 на чл. 126а от закона и разполага с доказателства, че уведомлението му е било изпратено до адреса на управление на получателя.
На основание чл. 126а, ал. 2 от ЗДДС, вземането по доставка се счита за несъбираемо, когато настъпи едно от следните обстоятелства:
- 1. изтичане на три години за вземане с тригодишен давностен срок или на пет години за вземане с петгодишен давностен срок от момента, в който вземането е станало изискуемо;
- 2. с влязло в сила съдебно решение е постановено, че вземането или част от него е недължимо, като вземането се счита за несъбираемо само по отношение на недължимата част;
- 3. вземането е погасено по силата на закон;
- 4. след приключване на изпълнително производство вземането е останало изцяло или частично несъбрано;
- 5. производство по несъстоятелност на длъжника - получател по доставката, е прекратено с утвърден оздравителен план, в който се предвижда непълно удовлетворяване на вземането на доставчика, като вземането се счита за несъбираемо до размера на неудовлетворената част;
- 6. изтичане на 365 дни за вземане в размер до 600 лева от момента, в който вземането е станало изискуемо;
- 7. длъжникът - получател по доставката, е заличен след приключило производство по несъстоятелност или ликвидация, като при частично неудовлетворено вземане вземането се счита за окончателно несъбираемо до размера на неудовлетворената част.
Съгласно чл. 126а, ал. 3 от ЗДДС, за "частично плащане по доставка" се приема, че данъкът е пропорционално включен в размера на извършеното плащане.
С чл. 126в от ЗДДС са въведени ограничения на приложението на чл. 126а, като намаляване на данъчната основа и начисления данък при несъбираемо вземане не се извършва, когато регистрираното лице - доставчик, е знаело или е било длъжно да знае към момента на доставката, че няма да получи дължимата сума по доставката. Приема се, че доставчикът е бил длъжен да знае, когато доставката е привидна, заобикаля закона или е на цена, която значително се отличава от пазарната цена.
Когато получателят по доставката е бил регистрирано лице към момента на доставката, както е в разглеждания случай, и са изпълнени условията по чл. 126а, ал. 1 от ЗДДС, намалението на данъчната основа и на начисления данък се извършва от доставчика по реда на чл. 126б, ал. 1 от ЗДДС, чрез издаване на кредитно известие по чл. 115 до размера на пълното или частично неплащане по доставката.
Съгласно чл. 126б, ал. 9 от ЗДДС, при пълно или частично неплащане по облагаема доставка с данъчна основа в размер до 100 000 лв., в тримесечен срок от изтичане на данъчния период, през който е възникнало съответното обстоятелство по чл. 126а, ал. 2, т. 1 - 6, доставчикът издава кредитно известие към издадена фактура с начислен данък само когато получателят по доставката е упражнил право на приспадане на данъчен кредит по тази фактура. Доставчикът подава декларация по чл. 125, ал. 1 от ЗДДС и отчетни регистри по чл. 124 от закона за периода, през който е издадено кредитното известие, по ред, определен в правилника за прилагане на закона.
Посочва се, че изпълнението на всяко от условията на чл. 126а, ал. 1 от ЗДДС, наличието на обстоятелство по чл. 126а, ал. 2 от ЗДДС, както и липсата на ограниченията по чл. 126в от ЗДДС, следва да бъде преценено от дружеството въз основа на всички налични доказателства във връзка с доставките. Преценка и анализ на конкретните факти и обстоятелства може да бъде извършена в контролно производство по реда на ДОПК, в което органите по приходите действат самостоятелно и независимо.
Извод: възможността дружеството да извърши корекция на несъбираемите вземания по реда на чл. 126а от ЗДДС зависи от това дали са изпълнени всички условия по чл. 126а, ал. 1, налице е обстоятелство по чл. 126а, ал. 2 и не са налице ограниченията по чл. 126в от ЗДДС, като тази преценка се прави от самото дружество и подлежи на проверка в контролно производство по ДОПК.
