НАЦИОНАЛНА АГЕНЦИЯ ЗА ПРИХОДИТЕ
ЦЕНТРАЛНО УПРАВЛЕНИЕ
1000 София, бул. "Княз Дондуков" № 52, тел: 0700 18 700, факс: (02) 9859 3099
Изх. № М-24-37-44
Дата: 18.08.2015 год.
ПЗР на ЗДДС, § 15г;
ДОПК, чл. 109, ал. 1;
ДОПК, чл. 129, ал. 1.
Относно: упражняване направо на приспадане на данъчен кредитпо § 15г от преходните и заключителните разпоредби наЗакона за данък върху добавената стойност (ЗДДС)от община за получените от същата стоки и/или услуги в качеството й на бенефициент в изпълнение на финансирани от ОП "Околна среда 2007-2013"водни проекти
В Протокол за писмено запитване с изх. № 6660/02.07.2015 г. на ТД на НАП ....., изпратен от Дирекция ОДОП ........ и постъпил в ЦУ на НАП с вх. № М-24-37-44/09.07.2015 г., е изложена следната фактическа обстановка:
С резолюция е възложена проверка на община по прихващане и/или възстановяване на данък върху добавената стойност, във връзка с подадена декларация-опис на получени от общината доставки на стоки или услуги в изпълнение на водни проекти, включително по Приоритетната ос 1 на Оперативна програма "Околна среда 2007-2013". Декларираният от общината данък върху добавената стойност за възстановяване е за периода от 13.06.2008 г. - 12.11.2013 г.
В тази връзка въпросите Ви са:
1. В какви срокове следва да се възлагат проверките и възстановява данъкът върху добавената стойност по проверките по прихващане и/или възстановяване на данък върху добавената стойност, посочен в декларация-опис на получени от община доставки на стоки или услуги в изпълнение на водни проекти, включително по Приоритетната ос 1 на Оперативна програма "Околна среда 2007-2013"?
2. Трябва ли да се изчака информацията за размера на подлежащите на връщане средства за извършените плащания към общините от Министерството на околната среда и водите (МОСВ), изплатени от Оперативна програма "Околна среда 2007-2013" за финансиране на данък върху добавената стойност, както и за банковата сметка, по която следва да се превеждат подлежащите на връщане средства, който срок за подаване е до 31.07.2015 г. и след нейното анализиране да се пристъпи към възстановяване на средствата, декларирани в подадената декларация-опис?
3. Какви са процесуалните права на органите по приходите в хода на тези проверки и могат ли те да вземат отношение по посочените в декларациите-описи фактури, въпреки изтичането на давностния срок, предвиден в ДОПК, или следва да се извърши само насрещно сравнение на декларираното в тях от общините с подадената от МОСВ информация?
Предвид така изложената фактическа обстановка и съобразявайки относимата нормативна уредба по зададения от Вас въпрос на основание чл. 10, ал. 1, т. 10 от Закона за Националната агенция за приходите, изразявам следното становище:
По първия и втория поставени въпроси:
С разпоредбата на § 15г от ПЗР на ЗДДС (ЗДЗДДС обн. ДВ, бр. 41 от 05.06.2015 г., в сила от 09.06.2015 г.) се дава възможност на общини, регистрирани по този закон, които не са упражнили правото си на приспадане на данъчен кредит в срока по чл. 72 от закона за начислен след 1 януари 2007 г. данък върху добавената стойност за получени от тях доставки на стоки или услуги за изграждане на ВиК системи и съоръжения в изпълнение на водни проекти, включително по Приоритетна ос 1 на Оперативна програма "Околна среда 2007-2013", да упражнят право на данъчен кредит за тези доставки. За да се възползват от тази възможност общините следва да подадат в компетентната ТД на НАП декларация-опис (по образец, приложен към ЗДЗДДС). Декларацията-опис може да се подаде в следните срокове:
1. от влизането в сила на този закон до 31 юли 2015 г. - за получените доставки, за които данъкът е станал изискуем през данъчни периоди от януари 2007 г. до ноември 2013 г., включително;
2. от 1 януари 2016 г. до 31 юли 2016 г. - за получените доставки, за които данъкът е станал изискуем през данъчни периоди след 1 декември 2013 г.
Съгласно § 5, ал. 1 от ПЗР на ЗДЗДДС Министерството на околната среда и водите до 31.07.2015 г. предоставя информация на НАП по общини за размера на подлежащите на връщане средства, изплатени от Оперативна програма "Околна среда 2007-2013" за финансиране на данък върху добавената стойност, начислен за получени от общините доставки на стоки и услуги в изпълнение на водни проекти по Приоритетна ос 1 на тази програма, като посочва данните за всяка доставка поотделно, както са в колони 2 - 7 от приложение към § 3, ал. 1, и банкова сметка, по която трябва да се превеждат подлежащите на връщане средства. До размера на сумата, посочена по реда на ал. 1, данъкът върху добавената стойност, подлежащ на възстановяване при прилагане на § 3, се възстановява на общината чрез превод по банковата сметка, посочена от Министерството на околната среда и водите, без да се извършва прихващане по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс с насрещни задължения на общината, а остатъкът от данъка за възстановяване, ако има такъв, се възстановява на общината по реда на чл. 128 - 129 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (§ 5, ал. 2 от ПЗР на ЗДЗДДС).
По силата на ал. 3 от § 5 от ПЗР на ЗДЗДДС в случаите по ал. 2 разпоредбата на чл. 92 не се прилага, като данъкът се възстановява в срок:
1. до 31 декември 2015 г. - за данък, посочен в подадена до 31 юли 2015 г. декларация-опис;
2. до 31 декември 2016 г. - за данък, посочен в подадена до 31 юли 2016 г. декларация-опис.
С оглед изложените правни норми се налага извод, че с цел установяване на всички факти и обстоятелства органите по приходите следва да ползват информацията, подадена в ЦУ на НАП от МОСВ и изпратена до всички ТД на НАП с писмо с изх. № 20-00-162/06.08.2015 г., като до размера на сумата, посочена в нея, данъкът върху добавената стойност се възстановява на общината в срок до 31 декември 2015 г. чрез превод по банковата сметка, посочена от МОСВ, без да се извършва прихващане по реда на ДОПК, а остатъкът от данъка за възстановяване, ако има такъв, се възстановява на общината по реда на чл. 128 - 129 от ДОПК. Предвид разпоредбата на ал. 3 от § 5 от ПЗР на ЗДЗДДС, срокът за възстановяване на остатъка от данъка за възстановяване, ако има такъв, е 31 декември 2015 г.
По третия поставен въпрос:
По силата на чл. 109 от ДОПК не се образува производство за установяване на задължения на данъци по този кодекс, когато са изтекли 5 години от изтичането на годината, в която е подадена декларация или е следвало да бъде подадена декларация. В чл. 129, ал. 1 от кодекса е уредено, че искането за прихващане или възстановяване се разглежда само ако е подадено до изтичането на 5 години от 1 януари на годината, следваща годината на възникване на основанието за възстановяване.
Сроковете, уредени в чл. 109, ал. 1 и в чл. 129, ал. 1 от ДОПК са преклузивни, а не давностни, с оглед на което техният правен ефект се изразява във възможността в рамките на този срок да се възложи ревизионно производство за окончателно установяване на задълженията на задълженото лицето, съответно да се възбуди (по искане на лицето или по инициатива на органа по приходите) производство по чл. 128-129 от кодекса. Извършването на процесуални действия по установяване, прихващане или възстановяване на задължения след тези срокове са незаконосъобразни.
Видно от фактическата обстановка, представена в запитването, част от периодите, за които общината е поискала възстановяване на данък върху добавената стойност са извън преклузивните срокове по чл. 109, ал. 1 и чл. 129, ал. 1 от ДОПК.
Следва да се отбележи, че разпоредбите на ЗДЗДДС, обн. ДВ, бр. 41 от 05.06.2015 г. се явяват специални спрямо общите норми на чл. 109 и чл. 129 от ДОПК и като такива ги дерогират. Предвид правното проявление на дерогацията, а именно като частично отклонение от определен закон (частична отмяна на общия закон), в ревизионното производство или в производствата по прихващане или възстановяване, възложени за периодите, попадащи извън сроковете по чл. 109, ал. 1 или чл. 129, ал. 1 от кодекса, органите по приходите имат всички права за събиране и проверка на доказателства, които им предоставя ДОПК. Това означава, че процесуалните действия на приходните органи няма да са ограничени само до сравнение на декларираните в декларациите-описи фактури от общината с подадената от МОСВ информация, а те могат да използват всички способи за събиране и проверка на доказателства, регламентирани в дял първи, глава осма "Доказателства и доказателствени средства" от ДОПК.
зам. Изпълнителен Директор на
НАЦИОНАЛНАТА АГЕНЦИЯ ЗА
ПРИХОДИТЕ:
/ГАЛЯ ДИМИТРОВА/
Възложена е проверка на община по прихващане и/или възстановяване на данък върху добавената стойност във връзка с подадена декларация-опис за получени от общината доставки на стоки или услуги в изпълнение на водни проекти, включително по Приоритетна ос 1 на Оперативна програма "Околна среда 2007-2013". Декларираният от общината ДДС за възстановяване е за периода от 13.06.2008 г. до 12.11.2013 г.
В тази връзка са поставени следните въпроси:
Въпрос 1: В какви срокове следва да се възлагат проверките и възстановява данъкът върху добавената стойност по проверките по прихващане и/или възстановяване на данък върху добавената стойност, посочен в декларация-опис на получени от община доставки на стоки или услуги в изпълнение на водни проекти, включително по Приоритетната ос 1 на Оперативна програма "Околна среда 2007-2013"?
Въпрос 2: Трябва ли да се изчака информацията за размера на подлежащите на връщане средства за извършените плащания към общините от Министерството на околната среда и водите (МОСВ), изплатени от Оперативна програма "Околна среда 2007-2013" за финансиране на данък върху добавената стойност, както и за банковата сметка, по която следва да се превеждат подлежащите на връщане средства, който срок за подаване е до 31.07.2015 г., и след нейното анализиране да се пристъпи към възстановяване на средствата, декларирани в подадената декларация-опис?
Въпрос 3: Какви са процесуалните права на органите по приходите в хода на тези проверки и могат ли те да вземат отношение по посочените в декларациите-описи фактури, въпреки изтичането на давностния срок, предвиден в ДОПК, или следва да се извърши само насрещно сравнение на декларираното в тях от общините с подадената от МОСВ информация?
По първия и втория поставени въпроси
Съгласно § 15г от ПЗР на ЗДДС (ЗДЗДДС, обн. ДВ, бр. 41 от 05.06.2015 г., в сила от 09.06.2015 г.) се предоставя възможност на общини, регистрирани по ЗДДС, които не са упражнили правото си на приспадане на данъчен кредит в срока по чл. 72 от закона за начислен след 1 януари 2007 г. ДДС за получени от тях доставки на стоки или услуги за изграждане на ВиК системи и съоръжения в изпълнение на водни проекти, включително по Приоритетна ос 1 на Оперативна програма "Околна среда 2007-2013", да упражнят право на данъчен кредит за тези доставки.
За да се възползват от тази възможност, общините трябва да подадат в компетентната ТД на НАП декларация-опис по образец, приложен към ЗДЗДДС. Декларацията-опис може да се подаде в следните срокове:
- от влизането в сила на закона до 31 юли 2015 г. - за получените доставки, за които данъкът е станал изискуем през данъчни периоди от януари 2007 г. до ноември 2013 г. включително;
- от 1 януари 2016 г. до 31 юли 2016 г. - за получените доставки, за които данъкът е станал изискуем през данъчни периоди след 1 декември 2013 г.
Съгласно § 5, ал. 1 от ПЗР на ЗДЗДДС Министерството на околната среда и водите до 31.07.2015 г. предоставя информация на НАП по общини за размера на подлежащите на връщане средства, изплатени от Оперативна програма "Околна среда 2007-2013" за финансиране на ДДС, начислен за получени от общините доставки на стоки и услуги в изпълнение на водни проекти по Приоритетна ос 1 на тази програма. МОСВ посочва данните за всяка доставка поотделно, както са в колони 2 - 7 от приложението към § 3, ал. 1, както и банковата сметка, по която трябва да се превеждат подлежащите на връщане средства.
Съгласно § 5, ал. 2 от ПЗР на ЗДЗДДС, до размера на сумата, посочена по реда на ал. 1, ДДС, подлежащ на възстановяване при прилагане на § 3, се възстановява на общината чрез превод по банковата сметка, посочена от МОСВ, без да се извършва прихващане по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс с насрещни задължения на общината. Остатъкът от данъка за възстановяване, ако има такъв, се възстановява на общината по реда на чл. 128 - 129 от ДОПК.
По силата на § 5, ал. 3 от ПЗР на ЗДЗДДС в случаите по ал. 2 разпоредбата на чл. 92 от ЗДДС не се прилага, като данъкът се възстановява в срок:
- до 31 декември 2015 г. - за данък, посочен в подадена до 31 юли 2015 г. декларация-опис;
- до 31 декември 2016 г. - за данък, посочен в подадена до 31 юли 2016 г. декларация-опис.
С оглед на тези правни норми органите по приходите следва да ползват информацията, подадена в ЦУ на НАП от МОСВ и изпратена до всички ТД на НАП с писмо с изх. № 20-00-162/06.08.2015 г. До размера на сумата, посочена в тази информация, ДДС се възстановява на общината в срок до 31 декември 2015 г. чрез превод по банковата сметка, посочена от МОСВ, без да се извършва прихващане по реда на ДОПК. Остатъкът от данъка за възстановяване, ако има такъв, се възстановява на общината по реда на чл. 128 - 129 от ДОПК.
Предвид разпоредбата на § 5, ал. 3 от ПЗР на ЗДЗДДС, срокът за възстановяване на остатъка от данъка за възстановяване, ако има такъв, е 31 декември 2015 г.
Извод: Възстановяването на ДДС по декларациите-описи се извършва въз основа на информацията от МОСВ, като до размера на посочените от МОСВ суми данъкът се възстановява без прихващане по ДОПК по банковата сметка, посочена от МОСВ, в срок до 31.12.2015 г. за декларации-описи, подадени до 31.07.2015 г., а евентуалният остатък се възстановява по реда на чл. 128 - 129 от ДОПК също до 31.12.2015 г.
По третия поставен въпрос
Съгласно чл. 109 от ДОПК не се образува производство за установяване на задължения за данъци по този кодекс, когато са изтекли 5 години от изтичането на годината, в която е подадена декларация или е следвало да бъде подадена декларация.
Съгласно чл. 129, ал. 1 от ДОПК искането за прихващане или възстановяване се разглежда само ако е подадено до изтичането на 5 години от 1 януари на годината, следваща годината на възникване на основанието за възстановяване.
Сроковете по чл. 109, ал. 1 и чл. 129, ал. 1 от ДОПК са преклузивни, а не давностни. Правният им ефект се изразява във възможността в рамките на тези срокове да се възложи ревизионно производство за окончателно установяване на задълженията на задълженото лице, съответно да се възбуди (по искане на лицето или по инициатива на органа по приходите) производство по чл. 128 - 129 от ДОПК. Извършването на процесуални действия по установяване, прихващане или възстановяване на задължения след тези срокове е незаконосъобразно.
От фактическата обстановка по запитването е видно, че част от периодите, за които общината е поискала възстановяване на ДДС, са извън преклузивните срокове по чл. 109, ал. 1 и чл. 129, ал. 1 от ДОПК.
Разпоредбите на ЗДЗДДС, обн. ДВ, бр. 41 от 05.06.2015 г., се явяват специални спрямо общите норми на чл. 109 и чл. 129 от ДОПК и като такива ги дерогират. Поради правното проявление на дерогацията като частично отклонение от общия закон, в ревизионното производство или в производствата по прихващане или възстановяване, възложени за периодите, попадащи извън сроковете по чл. 109, ал. 1 или чл. 129, ал. 1 от ДОПК, органите по приходите имат всички права за събиране и проверка на доказателства, които им предоставя ДОПК.
Извод: Въпреки че част от периодите са извън преклузивните срокове по чл. 109, ал. 1 и чл. 129, ал. 1 от ДОПК, поради дерогиращия характер на специалните разпоредби на ЗДЗДДС органите по приходите разполагат с всички процесуални права по ДОПК, включително да събират и проверяват доказателства и да вземат отношение по фактурите, посочени в декларациите-описи, в рамките на производствата по възстановяване и/или прихващане за тези периоди.
