НАП: Данъчно и осигурително третиране на дейност по онлайн платформа за благотворителност чрез продажба на снимки

ОТНОСНО:Прилагане на данъчното и осигурителното законодателство

В Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" ..... постъпи Ваше писмено запитване с вх. № 94-00-22/10.02.2023 г.

Изложена е следната фактическа обстановка:

Посочвате, че имате намерение да осъществите благотворителна инициатива, с която да помогнете на хора, имащи нужда от финансова помощ, тежко болни или хора, изпаднали в неравностойно положение. Планирате да създадете онлайн платформа, в която да се предлагат снимки, направени от вас, с цел набиране на средства за благотворителност. Всеки дарител сам ще определя сумата, за която да закупи снимката, т.е. сам ще решава какви средства да плати. Плащанията ще стават чрез: плащане с карта, наложен платеж и банков превод. Дарителите ще получават в знак на благодарност оригиналния файл на снимката, както и принтирана картичка със снимката, която е решил да закупи. Събраните средства ще се разпределят по дарителските сметки, които сте решили да подкрепите.

Задавате въпросите:

1. Тази дейност ще се третира ли като стопанска дейност?
2. Средствата ще се облагат ли с данък?
3. Под каква форма трябва да се регистрира онлайн платформата - като дружество с нестопанска цел - фондация или като търговско дружество?
4. Как ще се отчитат приходите от събраните средства?
5. Лицето, начело на тази организация, ще трябва ли да се осигурява, при условие че се осигурява на трудов договор и се самоосигурява в друго дружество, като общият размер, на който се осигурява, не достига максималния осигурителен доход?

С оглед изложената фактическа обстановка и действащото данъчно и осигурително законодателство, изразявам следното становище:

По прилагане на данъчното законодателство:

Дейността по организиране на онлайн платформа, в която да се предлагат снимки, направени от Вас, с цел благотворителност, може да се осъществява в качеството Ви на физическо лице, както и под формата на съществуващо или новоучредено търговско дружество или като юридическо лице с нестопанска цел. Тази дейност, въпреки че е с благотворителна цел, не може да се квалифицира като получаване на дарение, тъй като срещу предоставените парични средства, независимо че размерът се определя по преценка на "дарителите", е налице насрещно предоставена престация - снимки и оригинални файлове от тях.

Ако дейността се осъществява от вас като физическо лице, вие ще получавате доходи от продажба на направените от вас снимки и ще ги облагате по реда на Закона за данъците върху доходите на физическите лица (ЗДДФЛ) като доходи от свободна професия, независимо че след това ще дарявате средствата.

Облагането на тези доходи е уредено с чл. 29, ал. 1, т. 3 от ЗДДФЛ.

С разпоредбата на чл. 22 от ЗДДФЛ е дадена възможност сумата от годишните данъчни основи по чл. 17 на същия закон да се намали с направени през годината дарения.

Ако дейността се осъществява като търговско дружество, на основание чл. 1, ал. 1 от ЗКПО търговските дружества подлежат на облагане с корпоративен данък за печалбата им за целия обем на извършваната от тях стопанска дейност. Данъчната ставка е в размер 10 процента. Необходимо е да се води счетоводство, да се отчитат получените приходи и направените разходи съобразно приложимите счетоводни стандарти и да се формира счетоводен финансов резултат. При условие че събраните суми ще се предоставят за дарение, счетоводният финансов резултат може да се преобразува със счетоводни разходи за дарения в размер до 10 на сто от положителния счетоводен финансов резултат (счетоводната печалба). За да бъдат признати разходите за дарения, същите следва да са направени в полза на посочените в чл. 31 от ЗКПО лица и при спазване на всички условия в тази разпоредба.

В случай че се образува юридическо лице с нестопанска цел, юридическите лица с нестопанска цел (ЮЛНЦ) са предприятия по смисъла на Закона за счетоводството (ЗСч) - чл. 1, ал. 2. Те не са търговци и не подлежат на облагане с корпоративен данък за нестопанската си дейност. На основание чл. 1, т. 2 от ЗКПО се облага печалбата на местните юридически лица, които не са търговци, само от сделки по чл. 1 от Търговския закон, както и от отдаване под наем на движимо и недвижимо имущество. Затова е важно да се квалифицира дейността, която се извършва, дали е стопанска.

В ЗКПО не се съдържа определение за стопанска дейност. За да се определи една дейност, осъществявана от юридическо лице с нестопанска цел, като търговска/стопанска, тя следва да отговаря на следните, възприети в данъчната практика критерии:

1. дейността да се извършва по занятие, да е източник на постоянен, регулярен доход и дейността да се осъществява с цел печалба (не е необходимо печалбата фактически да е реализирана) или в частен интерес на юридическото лице;

2. цените на предоставените услуги или стоки да се формират на пазарен принцип.

Ако така посочените критерии не са налице и приходите от продажбата на снимките се предоставят за благотворителни инициативи, същите няма да се облагат по реда на ЗКПО Предвид че юридическите лица с нестопанска цел са предприятия по смисъла на ЗСч, те следва да осъществяват счетоводство на основата на документалната обоснованост на стопанските операции и факти, като спазват изискванията за съставянето на документите и отчитането на приходите и разходите съгласно действащото законодателство.

По прилагане на осигурителното законодателство:

Упражняването на трудова дейност е основна предпоставка за възникване на осигурителното правоотношение за държавното обществено осигуряване (ДОО). Съгласно чл. 10 от Кодекса за социално осигуряване (КСО) осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 и за който са внесени или дължими осигурителни вноски и продължава до прекратяването й.

Осигурителните вноски за ДОО се дължат върху доходите от трудова дейност. Доходът, върху който се дължат осигурителни вноски, включва всички възнаграждения, включително начислените и неизплатени или неначислените и други доходи от трудова дейност (чл. 6, ал. 2 от КСО).

С оглед посоченото в запитването и в зависимост от формата, под която ще регистрирате онлайн платформата, относно осигуряването Ви биха възникнали следните хипотези:

При регистрирана онлайн платформа под формата на дружество с нестопанска цел - фондация:

Съгласно чл. 35 от Закона за юридическите лица с нестопанска цел (ЗЮЛНЦ) фондацията има управителен орган, който може да бъде едноличен или колективен и се определят в учредителния акт на фондацията. Управителните органи на фондацията не са ограничени от закона относно тяхното наименование, брой, както и по отношение на броя на техните членове. Статутът, регулирането на техните правомощия, реда за включване на лицата в техния състав и други се определят с учредителният акт. Предвидено е също, че когато в учредителния акт не са посочени органи на управление на фондацията, те се определят от окръжния съд по местоучредяването й при условията и по реда на чл. 34, ал. 4 от ЗЮЛНЦ.

В случай че в учредителния акт на фондацията по чл. 34, ал. 1 от ЗЮЛНЦ е посочено, че управителният орган (например председател, управител, директор и др.) на фондацията се избира, се прилагат разпоредбите на чл. 4, ал. 1, т. 8 от КСО.

Лицата, които упражняват трудова дейност на изборни длъжности, подлежат на задължително осигуряване за четирите фонда на държавното обществено осигуряване - фонд "Общо заболяване и майчинство", фонд "Пенсии", фонд "Трудова злополука и професионална болест" и фонд "Безработица". Размерите на осигурителните вноски по фондовете на държавното обществено осигуряване са определени в чл. 6, ал. 1 от КСО, а в ал. 3 на същата разпоредба е уредено разпределението им между осигурители и осигурени лица.

Месечните осигурителни вноски за посочените лица се дължат върху получените, включително начислените и неизплатените, брутни месечни възнаграждения или върху неначислените месечни възнаграждения, но върху не по-малко от минималния осигурителен доход, по основни икономически дейности и квалификационни групи професии, определен със Закона за бюджета на държавното обществено осигуряване (ЗБДОО) за съответната година (чл. 6, ал. 3 от КСО). По отношение същността на "неначислените възнаграждения" следва да се разбира дължими възнаграждения, когато са договорени или определени по съответния ред, но не са отразени по съответния начин в счетоводството на задълженото лице, съгласно изискванията на основните принципи за текущо начисляване и съпоставимост на приходите и разходите, заложени в чл. 4, ал. 1 от Закона за счетоводството.

Задължително се осигуряват за допълнителна пенсия в универсален пенсионен фонд лицата, родени след 31 декември 1959 г., ако са осигурени във фонд "Пенсии", съответно във фонд "Пенсии за лицата по чл. 69", на държавното обществено осигуряване, с изключение на лицата, осигуряващи се по реда на чл. 4б. Размерът на осигурителната вноска и разпределението й между осигурители и осигурени лица са регламентирани в чл. 157 от КСО. Осигурителните вноски се внасят върху доходите, за които се дължат вноски за ДОО.

Здравното осигуряване на лицата, упражняващи трудова дейност на изборни длъжности се провежда по реда на чл. 40, ал. 1, т. 1 от Закона за здравното осигуряване (ЗЗО). Осигурителните вноски се внасят върху дохода, върху който се правят и вноските за ДОО.

Сроковете за внасяне на задължителните осигурителни вноски са определени в чл. 7, ал. 1 и ал. 2, чл. 158 от КСО и чл. 40, ал.1, т. 1, буква "в" от ЗЗО.

В случай че правоотношението с управляващия на фондацията не е възникнало по избор, осигуряването му се провежда като работещ без трудово правоотношение.

Редът за осигуряване на лицата, работещи без трудово правоотношение, е регламентиран в чл. 4, ал. 3, т. 5 и т. 6 от КСО и чл. 5 и чл. 6 от Наредбата за обществено осигуряване на самоосигуряващите се лица, българските граждани на работа в чужбина и морските лица (НООСЛБГРЧМЛ).

Когато лицата, полагащи труд без трудово правоотношение, са самоосигуряващи се лица по смисъла на КСО, се прилага разпоредбата на чл. 11 от НООСЛБГРЧМЛ. Съгласно цитираната разпоредба при изплащане на възнаграждение на самоосигуряващите се лица за работа без трудово правоотношение осигурителни вноски не се внасят от възложителя на работата и не се удържат от възнаграждението. Същите внасят осигурителни вноски върху доходите от работа без трудово правоотношение при определянето на окончателния размер на осигурителния си доход, като декларират пред възложителя, че са самоосигуряващи се лица.

Предвид гореизложеното, в случай че в устава на фондацията или с решения на колективния или управителния орган не са определени/договорени възнаграждения на управляващия и членовете на тези органи за положен труд, осигурителни вноски не се дължат. Ако впоследствие в някой от гореспоменатите актове се предвиди клауза за изплащане на възнаграждение на управляващия на фондацията, върху определеното възнаграждение, но върху не по-малко от минималния осигурителен доход, следва да се начисляват и внасят осигурителни вноски при съблюдаване на максималния размер на месечния осигурителен доход.

При регистрирана онлайн платформа под формата на търговско дружество:

Дейността по управление и контрол на търговско дружество е различна по своя характер и същност от упражняваната трудова дейност в търговските дружества от собственици и съдружници в качеството им на самоосигуряващи се лица. В КСО тези две различни дейности са изведени като самостоятелни основания за задължителното осигуряване на лицата за държавното обществено осигуряване - чл. 4, ал. 1, т. 7 и чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО.

Управлението на дружеството с ограничена отговорност (ООД и ЕООД) е регламентирано в чл. 135 - 147 от Търговския закон (ТЗ). Съгласно чл. 137, ал. 1, т. 5 от ТЗ общото събрание избира управителя, определя възнаграждението му и го освобождава от отговорност. Отношенията между дружеството и управителя се уреждат с договор за възлагане на управлението. Договорът се сключва в писмена форма от името на дружеството чрез лице, оправомощено от общото събрание на съдружниците или от едноличния собственик (чл. 141, ал. 7 от ТЗ).

Съгласно чл. 4, ал. 1, т. 7 от КСО управителите на търговски дружества подлежат на задължително осигуряване за общо заболяване и майчинство, инвалидност поради общо заболяване, старост и смърт, трудова злополука и професионална болест и безработица. Осигурителните вноски за тези лица също се дължат по реда на чл. 6, ал. 3 от КСО.

Ако упражнявате трудова дейност като управител на търговско дружество и за тази дейност Ви е определено по основание и размер възнаграждение, следва да се осигурявате по описания ред.

Вписаният за управител собственик (съдружник) може да извършва и друг вид трудова дейност в дружеството извън тази, регламентирана в неговите задължения и функции на управител (да полага личен труд, за който може да получава или да не получава възнаграждение). В този случай осигуряването на лицето следва да се извършва по реда на чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО, т.е. по реда, определен за самоосигуряващите се лица.

Задължението за осигуряване на самоосигуряващите се лица по чл. 4, ал. 3, т. 2 от КСО възниква от деня на започване или възобновяване на трудовата дейност и продължава до нейното прекъсване или прекратяване (чл. 1, ал. 1 от НООСЛБГРЧМЛ). При започване, прекъсване, възобновяване или прекратяване на всяка трудова дейност, самоосигуряващото се лице подава декларация по утвърден образец от изпълнителния директор на НАП, до компетентната териториална дирекция на НАП, подписана от самоосигуряващото се лице в 7-дневен срок от настъпване на обстоятелството (чл. 1, ал. 2 от НООСЛБГРЧМЛ).

Съгласно чл. 2, ал. 3 от НООСЛБГРЧМЛ самоосигуряващите се лица, които извършват дейности на различни основания, внасят авансовите си вноски за едно от основанията по избор на лицето.

От цитираните разпоредби следва, че ако извършвате дейности като самоосигуряващо се лице на няколко основания по чл. 4, ал. 3 от КСО (в случая собственик и/или съдружник в две търговски дружества), Вие следва да декларирате това обстоятелство и да внасяте авансово осигурителни вноски само на едното основание по Ваш избор.

Предвид гореизложеното, собствениците и съдружниците в търговски дружества (ЕООД и/или ООД), в зависимост от извършваната от тях трудова дейност (като управители или дейност в качеството на самоосигуряващо се лице, различна от управление), са задължително осигурени на едното, на другото или едновременно на двете основания.

И в двете изложени хипотези, следва да имате предвид, че когато лицата упражняват дейности на различни основания по чл. 4 от КСО, подлежат на осигуряване за всяка една от тях, като осигурителните вноски се внасят върху сбора от осигурителните им доходи в поредността, определена в чл. 6, ал. 11 от КСО, но върху не повече от максималния месечен размер на осигурителния доход за съответната година, по следния ред:

1. доходи от дейности на лицата съгласно последователността, посочена в чл. 4, ал. 1 и 10;

2. доходи от обезщетения, изплащани по Кодекса на труда или по специални закони, върху които се дължат осигурителни вноски;

3. осигурителен доход като еднолични търговци, собственици или съдружници в търговски или в неперсонифицирани дружества, лица, които се облагат по реда на чл. 26, ал. 7 от ЗДДФЛ, упражняващи свободна професия и/или занаятчийска дейност, регистрирани земеделски стопани и тютюнопроизводители;

4. доходи за работа без трудово правоотношение.

В допълнение Ви уведомявам, че ако дейността по организиране на онлайн платформата ще осъществявате:

- в качеството на физическо лице, т.е. като лице, регистрирано като упражняващо свободна професия, Вие ще имате качеството на самоосигуряващо се лице и следва да прилагате реда, относно осигуряването на самоосигуряващите се лица;

- чрез съществуващото дружество, за Вас няма да възникнат допълнителни задължения по осигурителното законодателство.

Настоящото становище е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.