НАП: Данъчно третиране по ЗКПО на разпореждане с акции на пазар на трета държава, еквивалентен на регулиран пазар, извършени на New York Stock Exchange LLC

Изх. №20-00-640/03.12.2021 г.

ЗКПО - чл. 44 и чл. 196, във вр. с §1, т. 21 от ДР

ЗДДФЛ - чл. 13, ал. 1 т. 3, във вр. с §1, т. 11 от ДР

ОТНОСНО: Данъчно третиране при разпореждане с финансови инструменти, допуснати до търговия на регулиран пазар, на пазар на трета държава еквивалентен на регулиран пазар, във връзка с прилагането на разпоредбите на Закона за корпоративното подоходно облагане(ЗКПО).

Фактическата обстановка, изложена в запитванeто, е следната:

Основната дейност на дружеството е покупко-продажба на обикновени акции на борсата в Ню Йорк - NYCE New York Stock Exchange LLC. Компанията използва платформа за търговия предоставена от Interactive Brocers Central Europe Zrt - лицензиран инвестиционен посредник от Централната банка на Унгария с лиценз № H-EN-III-623/2020.

Дружеството има намерение към края на 2021 г. да продаде част от акциите, които притежава и прогнозира че ще формира положителен счетоводен резултат.

Във връзка с изложената фактическа обстановка е поставен следният въпрос:

Попадат ли пазарите за финансови инструменти в САЩ, в частност Нюйорската фондова борса в определението за "разпореждане с финансови инструменти" дадено в §1, т. 21, б. "д" от ДР на ЗКПО?

Предвид изложената фактическа обстановка, въпросът и относимата към тях нормативна уредба, изразявам следното становище:

В ЗКПО са регламентирани данъчни преференции по отношение на облагането на финансови инструменти, допуснати до търговия на регулиран пазар, с които се цели развитие на последващата търговия с акции (вторичния пазар) като по този начин косвено се насърчава инвестирането в икономиката на страната.

Разпоредбите на чл. 44 и чл. 196 от ЗКПО и чл. 13, ал. 1, т. 3 от ЗДДФЛ във връзка с § 1, т. 11 от ДР на ЗДДФЛ въвеждат облекчение за доходи от сделки с финансови инструменти, извършени на регулиран пазар по смисъла на чл. 152, ал. 1 и 2 от Закона за пазарите на финансовите инструменти (ЗПФИ).

Съгласно чл. 44 от ЗКПО при определяне на данъчния финансов резултат се елиминират печалбите и загубите от разпореждане с финансови инструменти по смисъла на §1, т. 21 от ДР на закона.

В тези случаи при определяне на данъчния финансов резултат счетоводният финансов резултат се преобразува както следва:

- намалява се с печалбата от разпореждане с финансови инструменти по смисъла на §1, т. 21 от ДР, определена като положителна разлика между продажната цена и документално доказаната цена на придобиване на тези финансови инструменти. Облекчението по този ред не се прилага за печалби от източник в чужбина, по отношение на които в спогодба за избягване на двойното данъчно облагае е предвиден метод за избягване на двойното данъчно облагане "освобождаване с прогресия",

- увеличава се със загубата от разпореждане с финансови инструменти по смисъла на §1, т. 21 от ДР, определена като отрицателна разлика между продажната цена и документално доказаната цена на придобиване на тези финансови инструменти.

На основание чл. 196 от ЗКПО не се облагат с данък при източника доходите от разпореждане с финансови инструменти по смисъла на §1, т. 21 от ДР на закона.

Съгласно дефиницията, дадена в §1, т. 21, от ДР на ЗКПО в понятието "Разпореждане с финансови инструменти" за целите на чл. 44 и чл. 196 попадат сделките:

- "а" (в сила от 16.02.2018 г.) с дялове и акции на колективни инвестиционни схеми и на национални инвестиционни фондове, акции, права и държавни ценни книжа, извършени на регулиран пазар по смисъла на чл. 152, ал. 1 и 2 от ЗПФИ; "права" за целите на изречение първо са ценните книжа, даващи право за записване на определен брой акции във връзка с взето решение за увеличаване на капитала;

- "б" - сключени при условията и по реда на обратно изкупуване от колективни инвестиционни схеми, допуснати за публично предлагане в страната или в друга държава - членка на Европейския съюз, или в държава - страна по Споразумението за Европейско икономическо пространство;

- "в" (в сила от 01.01.2014 г.) - сключени при условията и по реда на обратно изкупуване от национални инвестиционни фондове, допуснати за публично предлагане в страната; за обратно изкупуване се смята и разпределението на парични средства при ликвидация на национални инвестиционни фондовое от затворен тип.

- "г" (в сила от 01.01.2014 г.) - сключени при условията и по реда на търгово предлагане по глава единадесета, раздел II от Закона за публичното предлагане на ценни книжа (ЗППЦК), или аналогични по вид сделки в друга държава - членка на Европейския съюз, или в държава - страна по Споразумението за за Европейско икономическо пространство;

- "д" (нова ДВ, бр. 104 от 2020 г., в сила от 01.01.2021 г.) - с акции, извършени на пазар на трета държава, който се счита за еквивалентен на регулиран пазар и за който Европейската комисия е приела решение относно еквивалентността на правната и надзорната уредба на третата държава в съответствие с Директива 2014/65/ЕС на Европейскиия парламент и на Съвета от 15 май 2014 г. относно пазарите на финансови инструменти и за изменение на Директива 2002/92/ЕО и на Директива 2011/61/ЕС (OB, L 173/349 от 12 юни 2014 г.)

Дефиницията на понятието "Регулиран пазар" (РП), дадена в §1, т. 70 от ДР на ЗКПО препраща към понятието "Регулиран пазар" по смисъла на чл. 152, ал. 1 и ал. 2 от ЗПФИ.

От гореизложеното е видно, че в понятието "Разпореждане с финансови инструменти" е разширен обхватът на сделките в §1, т. 21, б. "д" от ДР на ЗКПО, а именно сделки с акции на пазар на трета държава, при запазване на условието за регулиран пазар, а именно пазарът на третата държава да е еквивалентен на регулиран пазар и за което Европейската комисия е приела решение относно еквивалентността на правната и надзорната уредба на третата държава в съответствие с Директива 2014/65/ЕС на Европейскиия парламент и на Съвета от 15 май 2014 г.

От цитирания §1, т. 21, б. "д" от ДР на ЗКПО е видно, че за прилагането на данъчните режими по чл. 44 и чл. 196 от ЗКПО е необходимо да се проследяват решенията на Европейската комисия за приемане на даден пазар на трета държава за еквивалентен на правната и надзорната уредба на третата държава в сответствие с Директива 2014/65/ЕС.

Относно данъчното третиране на доходите от разпореждане с финансови инструменти, сключени на регулирани пазари на САЩ, Хонг Конг и Австралия е изразено становище в писмо с изх. №М-26-И-69/22.07.2020 г. на ЦУ на НАП, позовавайки се на становището на КФН изх. №РГ-03-157-9/15.07.2020 г.

За целите на чл. 79, ал. 5, т. 1 от ЗПФИ пазарът на трета държава се счита за еквивалентен на регулиран пазар, когато Европейската комисия е взела решение за еквивалентност при спазване на изискванията и процедурата по чл. 25, § 4, ал. 3 и 4 от Директива 2014/65/ЕС (чл.79, ал. 7 от ЗПФИ).

В становището на КФН е посочено, че "Към настоящия момент ЕК е взела 5 Решения за еквивалентност, от които 3 са все още в сила", в това число и "Решение за изпълнение (ЕС) 2017/2320 на Комисията от 13 декември 2017 г. относно еквивалентността на правната и надзорна уредба на Съединените американски щати за националните борси за търговия на ценни книжа и алтернативните системи за търговия в съответствие с Директива 2014/65/ЕС на Европейския парламент и на съвета."

В Решение за изпълнение (ЕС) 2017/2320 на Комисията от 13 декември 2017 г. се съдържа Приложение за "Национални борси за търговия на ценни книжа, регистрирани в Комисията по ценни книжа и фондови борси на САЩ и считани за еквивалентни на регулираните пазари съгласно определението в Директива 2014/65/ЕС". От приложението е видно, че е посочена и "с) New York Stock Exchange LLC".

Следователно за целите на чл. 44 и чл. 196 от ЗКПО, сделки с акции извършени на пазара на трета държава - САЩ, еквивалентен на регулиран пазар, съгласно посоченото по-горе решение на ЕК, попадат в обхвата на определението "разпореждане с финансови инструменти, по смисъла на §1, т. 21, буква "д" от ДР на ЗКПО.

Независимо, че не е поставен такъв въпрос, за прецизност следва да се отбележи, че облекчението по реда на чл. 44, ал. 1 от ЗКПО, не се прилага за печалби от източник в чужбина, по отношение на които в спогодба за избягване на двойното данъчно облагане е предвиден метод за избягване на двойното данъчно облагане "освобождаване с прогресия". В конкретния случай, следва да се има предвид сключената Спогодба между правителството на Република България и правителството на Съединените Американски Щати за избягване на двойното данъчно облагане и предотвратяване отклонението от облагане с данъци на доходите.

Настоящото становище е принципно и е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК)се установи фактическа обстановка различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл.17, ал. 3 от ДОПК.