ОТНОСНО: Прилагане на Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС) и Закона за корпоративно подоходно облагане (ЗКПО)
В Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" ..... постъпи Ваше запитване с вх. № 08-00-7/07.06.2022 г., относно прилагане на ЗДДС и ЗКПО.
В запитването е изложена следната фактическа обстановка:
Община Р има намерение да изгради фотоволтаична електрическа централа (ФЕЦ) със собствени средства. Предназначението на ФЕЦ е производство на електрическа енергия, която ще бъде продавана на свободния пазар. Общината възнамерява експлоатацията на ФЕЦ да се извършва от общинско предприятие КДПИ, а не от търговско дружество. Предприятието е второстепенен разпоредител с бюджет, не е на делегиран бюджет и е с разширен БУЛСТАТ на общината. ФЕЦ ще бъде предоставена на предприятието за стопанисване и управление.
Поставени са следните въпроси:
1. Кой следва да фактурира продажбата на произведената електроенергия - общинското предприятие или общината?
2. Общината ще има ли право да ползва пълен данъчен кредит за извършените разходи за изграждане на ФЕЦ, в случай че така изграденото съоръжение (ФЕЦ) бъде прехвърлено по баланса на общинското предприятие за разпореждане, стопанисване и управление с решение на Общински съвет?
3. Общината ще има ли право на пълен данъчен кредит за извършените разходи за изграждане на ФЕЦ, при положение че фактурирането на продажбата на електрическа енергия ще се извършва от името на предприятието?
4. С коя данъчна ставка трябва да се обложат приходите съгласно чл. 250 от ЗКПО?
С оглед на изложената фактическа обстановка и действащото законодателство, изразявам следното становище:
Чрез общинските предприятия (ОП), създадени по реда на Закона за общинската собственост (ЗОС), общината може да осъществява самостоятелно стопанска дейност (чл. 51, ал. 2 от ЗОС). Съгласно чл. 52 от ЗОС общинското предприятие е специализирано звено на общината за изпълнение на дейности, финансирани от общинския бюджет. То се създава, преобразува и закрива с решение на общинския съвет. Общинското предприятие осъществява дейността си въз основа на правилник, с който се определят предметът на дейност, структурата, управлението, численият състав и правата и задълженията на предприятието по отношение на предоставеното му общинско имущество. То има определена икономическа и правна самостоятелност, но е част от общинската администрация и не е обявено за самостоятелно ЮЛ, за разлика от търговските дружества.
Общинските предприятия осъществяват дейности в конкретни направления, изчерпателно изброени в чл. 53 от ЗОС, а именно:
1. управление, изграждане, поддържане, ремонт и реконструкция на обекти, мрежи и съоръжения на техническата инфраструктура и други имоти - общинска собственост, както и предоставяне на свързаните с тях услуги за населението;
2. предоставяне на други услуги или осъществяване на други местни дейности, необходими за задоволяване на потребностите на общината или на нейното население, които се финансират от бюджета на общината, определени от общинския съвет.
По първи въпрос:
Предвид гореизложеното, при условие че по баланса на общинското предприятие (имащо определена икономическа и правна самостоятелност) бъде прехвърлена за разпореждане, стопанисване и управление фотоволтаична електрическа централа, то, на основание чл. 11, ал. 1 от ЗДДС, общинското предприятие ще е доставчик на електроенергия. Съгласно цитираната разпоредба, доставчик е лицето, което извършва доставката на стока или услуга.
В чл. 114, ал. 1 от ЗДДС са посочени изискванията към фактурите. Според т. 4 и 5 на посочената правна норма, фактурата задължително съдържа име и адрес на доставчика, както и идентификационен номер по чл. 94, ал. 2 на доставчика, който в конкретния случай е идентификационният номер по ЗДДС на община Раднево, тъй като ОП е специализирано звено към общината.
По втори и трети въпрос:
Правото на данъчен кредит ще е налице, когато са изпълнени предпоставките, регламентиращи това право, предвидени в глава седма "Данъчен кредит" от ЗДДС.
Съгласно чл. 69, ал. 1, т. 1 от ЗДДС, когато стоките и услугите се използват за целите на извършваните от регистрираното лице облагаеми доставки, лицето има право да приспадне данъка за стоките или услугите, които доставчикът - регистрирано по този закон лице, му е доставил или предстои да му достави. Видно от цитираната разпоредба, за да е налице право на приспадане на данъчен кредит за получените стоки и услуги, същите следва да бъдат използвани за извършване на облагаеми доставки.
Ограниченията на правото на приспадане на данъчен кредит са регламентирани в чл. 70, ал. 1. т. 1 - 6 от ЗДДС. В случай че някое от обстоятелствата, предвидени в същия текст е налице, то правото на данъчен кредит не следва да се упражни, независимо от изпълнението на изискванията на чл. 69 от ЗДДС.
Условията за упражняване на правото на приспадане на данъчен кредит са визирани от законодателя в чл. 71 от ЗДДС.
Предвид горепосоченото, за общината като получател по доставките за изграждане на ФЕЦ ще възникне правото на приспадане на данъчен кредит, когато са изпълнени разпоредбите на чл. 69, ал. 1 и чл. 71, т. 1 от ЗДДС, упражнено е в срока по чл. 72 и не попада в ограниченията, визирани в чл. 70 от закона. Това е свързано с факта, че ще се извършват последващи облагаеми доставки.
По четвърти въпрос:
Съгласно разпоредбата на чл. 2, т. 1 и чл. 3, ал. 1, т. 1 от ЗКПО данъчно задължено лице е всяко местно юридическо лице, учредено съгласно българското законодателство.
От гореизложената нормативна уредба е видно, че общинското предприятие (ОП) е неюридическо лице, правна структурна единица на друг субект, тъй като юридическото лице е Община Р. Данъчно задължено лице е Община Р и то следва да облага приходите от дейността си на основание чл. 250, ал. 2 от ЗКПО с данъчна ставка 2 на сто.
Настоящото становище е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Община Р има намерение да изгради фотоволтаична електрическа централа (ФЕЦ) със собствени средства. Предназначението на ФЕЦ е производство на електрическа енергия за продажба на свободния пазар. Общината възнамерява експлоатацията на ФЕЦ да се извършва от общинско предприятие КДПИ, а не от търговско дружество. Предприятието е второстепенен разпоредител с бюджет, не е на делегиран бюджет и е с разширен БУЛСТАТ на общината. ФЕЦ ще бъде предоставена на предприятието за стопанисване и управление.
Поставени са следните въпроси:
Въпрос 1: Кой следва да фактурира продажбата на произведената електроенергия - общинското предприятие или общината?
Въпрос 2: Общината ще има ли право да ползва пълен данъчен кредит за извършените разходи за изграждане на ФЕЦ, в случай че така изграденото съоръжение (ФЕЦ) бъде прехвърлено по баланса на общинското предприятие за разпореждане, стопанисване и управление с решение на Общински съвет?
Въпрос 3: Общината ще има ли право на пълен данъчен кредит за извършените разходи за изграждане на ФЕЦ, при положение че фактурирането на продажбата на електрическа енергия ще се извършва от името на предприятието?
Въпрос 4: С коя данъчна ставка трябва да се обложат приходите съгласно чл. 250 от ЗКПО?
Правен статут и функции на общинското предприятие
Съгласно чл. 51, ал. 2 от Закона за общинската собственост (ЗОС) общината може да осъществява самостоятелно стопанска дейност чрез общинските предприятия (ОП), създадени по реда на ЗОС.
По чл. 52 от ЗОС общинското предприятие е специализирано звено на общината за изпълнение на дейности, финансирани от общинския бюджет. То се създава, преобразува и закрива с решение на общинския съвет. ОП осъществява дейността си въз основа на правилник, с който се определят предметът на дейност, структурата, управлението, численият състав и правата и задълженията на предприятието по отношение на предоставеното му общинско имущество.
Общинското предприятие има определена икономическа и правна самостоятелност, но е част от общинската администрация и не е обявено за самостоятелно юридическо лице, за разлика от търговските дружества.
Съгласно чл. 53 от ЗОС общинските предприятия осъществяват дейности в конкретни направления, а именно:
- управление, изграждане, поддържане, ремонт и реконструкция на обекти, мрежи и съоръжения на техническата инфраструктура и други имоти - общинска собственост, както и предоставяне на свързаните с тях услуги за населението;
- предоставяне на други услуги или осъществяване на други местни дейности, необходими за задоволяване на потребностите на общината или на нейното население, които се финансират от бюджета на общината, определени от общинския съвет.
Извод: Общинското предприятие е специализирано звено на общината, с икономическа и правна самостоятелност, но не е самостоятелно юридическо лице и действа в рамките на общинската администрация по реда и в обхвата, определени от ЗОС и правилника му.
По въпрос 1
При условие че по баланса на общинското предприятие, което има определена икономическа и правна самостоятелност, бъде прехвърлена за разпореждане, стопанисване и управление фотоволтаичната електрическа централа, на основание чл. 11, ал. 1 от Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС) общинското предприятие ще е доставчик на електроенергия. Съгласно чл. 11, ал. 1 от ЗДДС доставчик е лицето, което извършва доставката на стока или услуга.
По чл. 114, ал. 1 от ЗДДС са посочени изискванията към фактурите. Съгласно т. 4 и 5 от тази разпоредба фактурата задължително съдържа име и адрес на доставчика, както и идентификационен номер по чл. 94, ал. 2 на доставчика. В конкретния случай този идентификационен номер е идентификационният номер по ЗДДС на община Раднево, тъй като общинското предприятие е специализирано звено към общината.
Извод: Продажбата на произведената електроенергия следва да се фактурира от общинското предприятие като доставчик, като във фактурите се посочва идентификационният номер по ЗДДС на общината.
По въпроси 2 и 3
Правото на данъчен кредит възниква при изпълнение на предпоставките, регламентирани в глава седма "Данъчен кредит" от ЗДДС.
Съгласно чл. 69, ал. 1, т. 1 от ЗДДС, когато стоките и услугите се използват за целите на извършваните от регистрираното лице облагаеми доставки, лицето има право да приспадне данъка за стоките или услугите, които доставчикът - регистрирано по този закон лице, му е доставил или предстои да му достави. От тази разпоредба следва, че за да е налице право на приспадане на данъчен кредит за получените стоки и услуги, те трябва да се използват за извършване на облагаеми доставки.
Ограниченията на правото на приспадане на данъчен кредит са регламентирани в чл. 70, ал. 1, т. 1 - 6 от ЗДДС. При наличие на някое от обстоятелствата, предвидени в този текст, правото на данъчен кредит не следва да се упражни, независимо от изпълнението на изискванията на чл. 69 от ЗДДС.
Условията за упражняване на правото на приспадане на данъчен кредит са предвидени в чл. 71 от ЗДДС.
Предвид горното, за общината като получател по доставките за изграждане на ФЕЦ ще възникне право на приспадане на данъчен кредит, когато са изпълнени разпоредбите на чл. 69, ал. 1 и чл. 71, т. 1 от ЗДДС, правото е упражнено в срока по чл. 72 от ЗДДС и не са налице ограниченията по чл. 70 от закона. Това е свързано с факта, че ще се извършват последващи облагаеми доставки.
Извод: Общината има право на пълен данъчен кредит за разходите за изграждане на ФЕЦ, при условие че са изпълнени изискванията на чл. 69, ал. 1, чл. 71, т. 1 и чл. 72 от ЗДДС и не са налице ограниченията по чл. 70 от ЗДДС, независимо от това, че ФЕЦ се прехвърля по баланса на общинското предприятие и фактурирането на продажбата на електроенергия се извършва от името на предприятието.
По въпрос 4
Съгласно чл. 2, т. 1 и чл. 3, ал. 1, т. 1 от Закона за корпоративното подоходно облагане (ЗКПО) данъчно задължено лице е всяко местно юридическо лице, учредено съгласно българското законодателство.
От изложената нормативна уредба следва, че общинското предприятие е неюридическо лице, правна структурна единица на друг субект, тъй като юридическото лице е Община Р.
Данъчно задължено лице е Община Р и тя следва да облага приходите от дейността си на основание чл. 250, ал. 2 от ЗКПО с данъчна ставка 2 на сто.
Извод: Приходите от дейността следва да се облагат от Община Р по чл. 250, ал. 2 от ЗКПО с данъчна ставка 2%.
Заключителни бележки
Становището е изготвено въз основа на фактическата обстановка, изложена в запитването. В случай че в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК), се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прилага разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Извод: Правните изводи са валидни само при описаната фактическа обстановка и не могат да бъдат противопоставяни при различно установени факти по реда на ДОПК.
