ОТНОСНО: Прилагане на Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС)
В Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" .... е постъпило Ваше запитване с вх. № 07-00-254#3/12.07.2022 г., относно прилагане на ЗДДС.
Дружество организира събитие, което ще се проведе на собствена територия. На събитието ще има пропускателен режим - чрез билети. На територията на събитието ще бъдат организирани различни търговски обекти, които ще предлагат храни и напитки. В цената на билета не е включена консумация и всичко ще се заплаща отделно от клиентите.
Заведенията за хранене ще са на самообслужване. Обслужващият персонал, който е на касата, формира индивидуални порции (поръчките се изготвят на място) и дава информация за предлаганите продукти. Приготвената храна се поднася с еднократни опаковки и прибори.
Във всички обекти на разположение на клиентите има маси за настаняване, които се обслужват - отсервират, почистват и дезинфекцират от персонал. На разположение на клиентите са санитарни помещения, интернет. Храната може да се консумира само на територията на организираното събитие.
Поставени са следните въпроси:
1. Каква е приложимата ставка на данъка по отношение на продажбата на храна и напитки, извършвани от обектите за хранене, когато същите са предоставени под наем от дружеството организатор на събитието на други дружества, които самостоятелно, за своя сметка извършват този вид търговска дейност?
2. Каква е приложимата ставка на данъка по отношение на продажбата на храна и напитки извършвани от обектите за хранене, когато дружеството организатор на събитието наема други дружества, които да организират кетъринга, но услугата към крайните клиенти се предоставя от дружеството организатор?
С оглед на изложената фактическа обстановка и действащото законодателство, изразявам следното становище:
По първи въпрос:
Правата на задължените лица са визирани в чл. 17, ал. 1 от Данъчно-осигурителен процесуален кодекс (ДОПК). По смисъла на т. 2 и т. 5, б. "б" и "в" от същия член, задължените лица имат право да им бъдат разяснявани правата в производствата по този кодекс, включително и правото на защита в административното, изпълнителното и съдебното производство, да бъдат предупредени за последиците от неизпълнение на задълженията им, както и да им бъдат осигурени и предоставени безплатно информация за публичните им задължения и за сроковете, в които следва да заплатят дължимите от тях данъци, задължителни осигурителни вноски и други публични задължения, както и правото да получат информация за здравно-осигурителния им статус и осигурителния им доход.
Въпросът, свързан с приложимата ставка на данъка по отношение на продажбата на храна и напитки извършвани от обекти за хранене, когато същите са предоставени под наем от дружеството организатор на събитието на други дружества, които самостоятелно за своя сметка извършват този вид търговска дейност, касае Ваши клиенти - наематели.
В правомощията на Национална агенция за приходите (НАП) е да осигурява необходимата информация и да разяснява правата и задълженията на задължените лица, но не и такива на други лица. Тъй като въпросът касае Ваши клиенти - наематели, същият следва да бъде подаден от тях.
По втори въпрос:
Съгласно § 15д, ал. 1, т. 2 от Преходните и заключителни разпоредби (ПЗР) на ЗДДС (в сила от 09.07.2020 г.) ставката на данъка е 9 на сто до 31 декември 2022 г. за ресторантьорски и кетъринг услуги, които се състоят в доставка на приготвена или неприготвена храна, включително състояща се в доставка на храна за вкъщи; това не се прилага за ресторантьорски и кетъринг услуги, които се състоят в доставка на бира, вино и спиртни напитки, включително в случаите по чл. 128.
Определение на понятието "ресторантьорски услуги" е дадено в т. 61 на § 1 от Допълнителните разпоредби (ДР) на ЗДДС, по силата на което "ресторантьорски услуги" са ресторантьорските услуги и кетъринг услугите по смисъла на чл. 6 от Регламент за изпълнение (ЕС) № 282/2011 на Съвета от 15 март 2011 г. за установяване на мерки за прилагане на Директива 2006/112/ЕО относно общата система на данъка върху добавената стойност. Не е ресторантьорска или кетъринг услуга доставката на приготвена или неприготвена храна от супермаркети, магазини и други подобни.
Съгласно чл. 6, § 1 от Регламент за изпълнение (ЕС) № 282/2011 ресторантьорските услуги и кетъринг услугите са услуги, които се състоят в доставката на приготвени или неприготвени храни или напитки, или и на двете, за консумация от човека, придружени от достатъчно помощни услуги, за да могат да се консумират непосредствено. Доставката на храна, на напитки, или и на двете е само един компонент от едно цяло, в което услугите играят по-голяма роля. Ресторантьорски услуги е доставката на такива услуги в заведенията на доставчика, а кетъринг е доставката на такива услуги извън помещенията на доставчика. Съгласно § 2 на същата разпоредба, доставката на приготвени или неприготвени храни или напитки, или и на двете, независимо дали е включен превозът, но без каквито и да било други помощни услуги, не се смята за ресторантьорска услуга, нито за кетъринг услуга по смисъла на § 1.
Видно от цитираната норма, за да се приеме за ресторантьорска услуга, доставката на храна следва да е придружена от достатъчно помощни услуги, за да може доставените храни да се консумират непосредствено.
В случая, изложен в запитването, с оглед приложението на намалената ставка по § 15д, ал. 1, т. 2 от ПЗР на ЗДДС, следва да бъде преценено дали дейността на дружеството, осъществявана в обекта, представлява доставка на стока - храна или е налице доставка на ресторантьорска услуга.
Следва да се има предвид, че липсата на същинско обслужване, състоящо се в приемане на поръчката от клиента, предаването й в кухнята, допълнително оформяне на ястията и сервирането им на масата на клиентите, също е от значение при преценката относно това дали се касае за доставка на стока - храна и напитки или доставка на ресторантьорска услуга. В конкретния случай храната не е приготвена от Вашето дружеството, а е закупена от трети лица, и липсва информация дали е придружена от други допълнителни/помощни услуги, за да може да се консумира непосредствено, като например: гардероб, съдове, подреждане на прибори, съветване и разясняване на клиентите относно предлаганата храна, сервиране на храната на маса. Услугите, които предлагате допълнително, са санитарни помещения, маси за настаняване и почистване на масата след приключване на консумацията, в т.ч. еднократни опаковки и прибори.
Предвид изложеното, доколкото като организатор на събитие ще доставяте храна и напитки, които сте закупили от дружества "организиращи кетъринг", доставката не може да се определи като доставка на ресторантьорска услуга, съобразно подробно изложените по-горе критерии и за доставката на храна и напитки за консумация на място ще е приложима ставка на данъка върху добавената стойност в размер на 20 на сто.
Настоящото становище е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка. В случаите, когато в производство, възложено по реда на ДОПК, се установи фактическа обстановка, различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Дружество организира събитие на собствена територия с пропускателен режим чрез билети. На територията на събитието ще има различни търговски обекти, предлагащи храни и напитки. В цената на билета не е включена консумация, като всички храни и напитки се заплащат отделно от клиентите.
Заведенията за хранене са на самообслужване. Обслужващият персонал на касата формира индивидуални порции (поръчките се изготвят на място) и дава информация за предлаганите продукти. Храната се поднася в еднократни опаковки и с еднократни прибори.
Във всички обекти има маси за настаняване на клиентите, които се обслужват от персонал чрез отсервиране, почистване и дезинфекция. На разположение на клиентите са санитарни помещения и интернет. Храната може да се консумира само на територията на организираното събитие.
Поставени са следните въпроси:
Въпрос 1: Каква е приложимата ставка на данъка по отношение на продажбата на храна и напитки, извършвани от обектите за хранене, когато същите са предоставени под наем от дружеството организатор на събитието на други дружества, които самостоятелно, за своя сметка извършват този вид търговска дейност?
Въпрос 2: Каква е приложимата ставка на данъка по отношение на продажбата на храна и напитки, извършвани от обектите за хранене, когато дружеството организатор на събитието наема други дружества, които да организират кетъринга, но услугата към крайните клиенти се предоставя от дружеството организатор?
По първи въпрос
Правата на задължените лица са уредени в чл. 17, ал. 1 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК). Съгласно т. 2 и т. 5, б. "б" и "в" от същия член, задължените лица имат право:
- да им бъдат разяснявани правата в производствата по този кодекс, включително правото на защита в административното, изпълнителното и съдебното производство;
- да бъдат предупредени за последиците от неизпълнение на задълженията им;
- да им бъдат осигурени и предоставени безплатно информация за публичните им задължения и за сроковете за плащане на дължимите данъци, задължителни осигурителни вноски и други публични задължения;
- да получат информация за здравноосигурителния си статус и осигурителния си доход.
Поставеният въпрос относно приложимата ставка на данъка за продажбата на храна и напитки, извършвани от обекти за хранене, когато тези обекти са предоставени под наем от дружеството организатор на събитието на други дружества, които самостоятелно и за своя сметка извършват тази търговска дейност, засяга Ваши клиенти - наематели.
В правомощията на Национална агенция за приходите е да осигурява необходимата информация и да разяснява правата и задълженията на задължените лица, но не и правата и задълженията на други лица. Тъй като въпросът касае Ваши клиенти - наематели, запитването следва да бъде подадено от тях.
Извод: НАП не дава отговор по същество на първия въпрос, тъй като той засяга наемателите, които са отделни задължени лица, и запитването следва да бъде отправено от тях.
По втори въпрос
Съгласно § 15д, ал. 1, т. 2 от Преходните и заключителни разпоредби (ПЗР) на ЗДДС (в сила от 09.07.2020 г.), ставката на данъка е 9 на сто до 31 декември 2022 г. за ресторантьорски и кетъринг услуги, които се състоят в доставка на приготвена или неприготвена храна, включително доставка на храна за вкъщи. Това не се прилага за ресторантьорски и кетъринг услуги, които се състоят в доставка на бира, вино и спиртни напитки, включително в случаите по чл. 128 от ЗДДС.
Определението за "ресторантьорски услуги" е дадено в т. 61 на § 1 от Допълнителните разпоредби (ДР) на ЗДДС, според която "ресторантьорски услуги" са ресторантьорските услуги и кетъринг услугите по смисъла на чл. 6 от Регламент за изпълнение (ЕС) № 282/2011 на Съвета от 15 март 2011 г. за установяване на мерки за прилагане на Директива 2006/112/ЕО относно общата система на ДДС. Не е ресторантьорска или кетъринг услуга доставката на приготвена или неприготвена храна от супермаркети, магазини и други подобни.
Съгласно чл. 6, § 1 от Регламент за изпълнение (ЕС) № 282/2011, ресторантьорските услуги и кетъринг услугите са услуги, които се състоят в доставката на приготвени или неприготвени храни или напитки, или и на двете, за консумация от човека, придружени от достатъчно помощни услуги, за да могат да се консумират непосредствено. Доставката на храна, напитки или и на двете е само един компонент от едно цяло, в което услугите имат по-голяма роля. Ресторантьорски услуги е доставката на такива услуги в заведенията на доставчика, а кетъринг е доставката на такива услуги извън помещенията на доставчика.
Съгласно чл. 6, § 2 от същия регламент, доставката на приготвени или неприготвени храни или напитки, или и на двете, независимо дали е включен превозът, но без каквито и да било други помощни услуги, не се смята за ресторантьорска услуга, нито за кетъринг услуга по смисъла на § 1.
От цитираните разпоредби следва, че за да се приеме, че е налице ресторантьорска услуга, доставката на храна трябва да е придружена от достатъчно помощни услуги, които да позволят непосредствената консумация на доставените храни. При преценката дали е налице доставка на стока - храна и напитки, или доставка на ресторантьорска услуга, значение има и липсата на същинско обслужване, състоящо се в:
- приемане на поръчката от клиента;
- предаване на поръчката в кухнята;
- допълнително оформяне на ястията;
- сервиране на ястията на масата на клиентите.
В конкретния случай храната не е приготвена от Вашето дружество, а е закупена от трети лица. Липсва информация дали доставката е придружена от други допълнителни или помощни услуги, които да позволят непосредствената консумация, като например:
- гардероб;
- съдове;
- подреждане на прибори;
- съветване и разясняване на клиентите относно предлаганата храна;
- сервиране на храната на маса.
Услугите, които предоставяте допълнително, са санитарни помещения, маси за настаняване и почистване на масата след приключване на консумацията, както и предоставяне на еднократни опаковки и прибори.
С оглед на изложеното и доколкото като организатор на събитието ще доставяте храна и напитки, закупени от дружества, "организиращи кетъринг", доставката не може да се определи като доставка на ресторантьорска услуга по смисъла на посочените критерии.
Извод: За доставката на храна и напитки за консумация на място в разглеждания случай е приложима ставка на данъка върху добавената стойност в размер на 20 на сто, тъй като не е налице ресторантьорска услуга по § 15д, ал. 1, т. 2 от ПЗР на ЗДДС.
Настоящото становище е изготвено въз основа на фактическата обстановка, изложена в запитването. В случай че в производство, възложено по реда на ДОПК, се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прави позоваване на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
