Изх. № 53-04-341/16.05.2016 г.
ЗДДС,
чл.3, ал.1 и ал.2
В дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" ... e постъпило Вашe писмено запитване, прието с вх. № 53-04-341/...04.2016 г. относно прилагане на разпоредбите на Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС).
Фактическата обстановка, изложена в запитването, е следната:
Упражнявате дейност като свободна професия (адвокат) и сте регистрирана по ЗДДС (BG ...
Посочвате, че предстои продажба на недвижим имот урегулиран поземлен имот ведно с изградената в него жилищна сграда. Жилищната сграда е построена през последните пет години, като не е ползван данъчен кредит за извършените разходи за СМР и строителни материали. Освен разпоредителната сделка, свързана с бъдещата продажба на недвижимия имот, предстои и продажба на МПС. Също така посочвате, че през последните 3 години нямате реализирани доходи, свързани с продажби на недвижими имоти и МПС.
Във връзка с изложената фактическа обстановка са поставени следните въпроси:
1. Следва ли да се начислява и внася ДДС при продажбата на недвижимия имот, включващ УПИ и изградена върху него сграда предвид обстоятелството, че не е ползван за извършваната от Вас дейност като адвокат ?
2. Следва ли да се начислява и внася ДДС при продажбата на МПС с оглед на факта, че няма отношение към дейността Ви като адвокат ?
Предвид изложената фактическа обстановка, въпросите и относимата към тях нормативна уредба, изразявам следното становище:
По първи въпрос:
Съгласно чл.3, ал.1 от ЗДДС, данъчно задължено лице е всяко лице, което извършва независима икономическа дейност, без значение от целите и резултатите от нея. Легална дефиниция на понятието "независима икономическа дейност" е дадена в чл.3, ал.2 от закона - "независима икономическа дейност е дейността на производители, търговци и лица, предоставящи услуги, включително в областта на минното дело и селското стопанство, както и упражняването на свободна професия, включително на частен съдебен изпълнител и нотариус. Независима икономическа дейност е и всяка дейност, осъществявана редовно или по занятие срещу възнаграждение, включително експлоатацията на материално и нематериално имущество с цел получаване на редовен доход от него".
Видно от употребения израз "всяко лице", в кръга на задължените лица попадат и физическите лица, доколкото извършваната от тях дейност отговаря на критериите за независима икономическа дейност, разписани в ал.2 и не попада в изключенията на ал.3 на същата разпоредба.
В разпоредбите на ЗДДС не са посочени изрични и конкретни критерии, според които да се определи дали една дейност се осъществява редовно или по занятие. Преценка за това може да бъде направена при разглеждане на конкретна фактическа обстановка, с оглед всички факти и обстоятелства.Относно понятието "дейност по занятие", може да считаме, че това е дейност като постоянна работа, която не е свързана с единични сделки, която няма случаен характер, чиято цел е създаване на постоянен доход.
Във възприетата до сега практика на Върховния административен съд като критерий за определяне на една дейност като такава по занятие се посочва системното й (три или повече пъти за една година) осъществяване с цел извличане на печалба в свой частен интерес. В този смисъл са и следните решения на ВАС - Решение № 7301/23.05.2012 г. по а.д.№ 1394/2012 г., Решение № 5935/ 26.04.2013 г. по а.д. № 7552 от 2012 г. ВАС приема, че в случаите на продажби на недвижими имоти лицето осъществява дейност редовно, ако извърши три или повече от три продажби в рамките на 12 последователни месеца, с цел реализиране на печалба.
Когато данъчно задължено физическо лице извършва разпоредителни сделки - продажба на недвижим имот, същите няма да представляват независима икономическа дейност по смисъла на чл.3, ал.2 от ЗДДС, при условие, че се извършват еднократно, а не редовно и по занятие. В този случай сделките ще попаднат извън обхвата на ЗДДС и няма да представляват облагаема доставка по смисъла на ЗДДС.
Трябва да се отбележи, че ако извършените продажби не са еднократни и водят до получаването на редовен доход, те ще попаднат в приложното поле на ЗДДС и за тях лицето следва да начислява и внася ДДС по общия ред на закона.
Преценката дали конкретна доставка е част от независимата икономическа дейност на данъчно задълженото лице се извършва за всеки случай поотделно в хода на производство по проверка или ревизия в зависимост от конкретната фактическа обстановка.
По втори въпрос:
Важи изложеното по първи въпрос доколкото сделката има случаен и инцидентен характер и не е свързана с независимата икономическа дейност.
Настоящото становище е принципно и е въз основа на изложената в запитването фактическа обстановка и представени документи. В случаите, когато в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК) се установи фактическа обстановка различна от посочената, Вие не може да се позовавате на разпоредбата на чл.17, ал.3 от ДОПК.
Упражнявате дейност като свободна професия (адвокат) и сте регистрирана по ЗДДС. Предстои продажба на недвижим имот - урегулиран поземлен имот заедно с изградената в него жилищна сграда. Жилищната сграда е построена през последните пет години, като за извършените разходи за строително-монтажни работи и строителни материали не е ползван данъчен кредит. Освен тази разпоредителна сделка предстои и продажба на МПС. Посочвате, че през последните 3 години нямате реализирани доходи, свързани с продажби на недвижими имоти и МПС.
Във връзка с изложената фактическа обстановка са поставени следните въпроси:
Въпрос 1: Следва ли да се начислява и внася ДДС при продажбата на недвижимия имот, включващ УПИ и изградена върху него сграда предвид обстоятелството, че не е ползван за извършваната от Вас дейност като адвокат?
Въпрос 2: Следва ли да се начислява и внася ДДС при продажбата на МПС с оглед на факта, че няма отношение към дейността Ви като адвокат?
По първи въпрос
Съгласно чл. 3, ал. 1 от ЗДДС данъчно задължено лице е всяко лице, което извършва независима икономическа дейност, без значение от целите и резултатите от нея.
В чл. 3, ал. 2 от ЗДДС е дадена легална дефиниция на понятието "независима икономическа дейност": това е дейността на производители, търговци и лица, предоставящи услуги, включително в областта на минното дело и селското стопанство, както и упражняването на свободна професия, включително на частен съдебен изпълнител и нотариус. Независима икономическа дейност е и всяка дейност, осъществявана редовно или по занятие срещу възнаграждение, включително експлоатацията на материално и нематериално имущество с цел получаване на редовен доход от него.
От употребения израз "всяко лице" следва, че в кръга на данъчно задължените лица попадат и физическите лица, доколкото извършваната от тях дейност отговаря на критериите за независима икономическа дейност по ал. 2 и не попада в изключенията на ал. 3 на същата разпоредба.
В ЗДДС не са посочени изрични и конкретни критерии, по които да се определи дали една дейност се осъществява редовно или по занятие. Преценката се прави за конкретната фактическа обстановка, с оглед на всички факти и обстоятелства.
Относно понятието "дейност по занятие" може да се приеме, че това е дейност като постоянна работа, която не е свързана с единични сделки, няма случаен характер и чиято цел е създаване на постоянен доход.
В утвърдената практика на Върховния административен съд като критерий за определяне на една дейност като дейност по занятие се посочва системното й осъществяване (три или повече пъти за една година) с цел извличане на печалба в частен интерес. В този смисъл са Решение № 7301/23.05.2012 г. по адм. д. № 1394/2012 г. и Решение № 5935/26.04.2013 г. по адм. д. № 7552/2012 г. ВАС приема, че при продажби на недвижими имоти лицето осъществява дейност редовно, ако извърши три или повече от три продажби в рамките на 12 последователни месеца с цел реализиране на печалба.
Когато данъчно задължено физическо лице извършва разпоредителни сделки - продажба на недвижим имот, тези сделки няма да представляват независима икономическа дейност по смисъла на чл. 3, ал. 2 от ЗДДС, ако се извършват еднократно, а не редовно и по занятие. В такъв случай сделките са извън обхвата на ЗДДС и не представляват облагаема доставка по смисъла на закона.
Отбелязва се, че ако извършените продажби не са еднократни и водят до получаване на редовен доход, те попадат в приложното поле на ЗДДС и за тях лицето следва да начислява и внася ДДС по общия ред на закона.
Преценката дали конкретна доставка е част от независимата икономическа дейност на данъчно задълженото лице се извършва за всеки случай поотделно в хода на производство по проверка или ревизия, в зависимост от конкретната фактическа обстановка.
Извод: Продажбата на недвижимия имот (УПИ с жилищна сграда) не подлежи на облагане с ДДС, ако представлява еднократна разпоредителна сделка, която не се извършва редовно и по занятие и не води до редовен доход; при наличие на системност и редовен доход сделката попада в обхвата на ЗДДС и подлежи на облагане по общия ред.
По втори въпрос
Относно продажбата на МПС се прилага изложеното по първи въпрос, доколкото сделката има случаен и инцидентен характер и не е свързана с независимата икономическа дейност.
Извод: Продажбата на МПС не подлежи на облагане с ДДС, ако има случаен и инцидентен характер и не е част от независимата икономическа дейност; при системност и редовен доход сделката попада в обхвата на ЗДДС и подлежи на облагане по общия ред.
Заключителни бележки
Становището е принципно и е изготвено въз основа на изложената във запитването фактическа обстановка и представените документи. В случай че в производство, възложено по реда на Данъчно-осигурителния процесуален кодекс, се установи фактическа обстановка, различна от посочената, не може да се прави позоваване на разпоредбата на чл. 17, ал. 3 от ДОПК.
Извод: Становището има принципен характер и не поражда защита по чл. 17, ал. 3 от ДОПК, ако при проверка или ревизия се установи различна фактическа обстановка от описаната в запитването.
